2010年司法考試刑法易混淆重點(diǎn)知識整理
1、第21條為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。緊急避險超過(guò)必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。第一款中關(guān)于避免本人危險的規定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責任的人。本條的緊急避險不要與第20條正當防衛的內容相混淆，二者區別的關(guān)鍵點(diǎn)在于：
?。?）起因條件。正當防衛的起因條件是他人的不法侵害，而緊急避險的起因條件是一種危險，包括自然災害等非人為的損害。
?。?）限度條件。正當防衛所造成的損害可以大于或等于所要保護的利益，而緊急避險所造成的損害不能等于更不能大于所要保護的利益。
?。?）限制條件。緊急避險要求必須是不得已的，沒(méi)有其他更好的辦法而采取的。而正當防衛則無(wú)此要求。
?。?）對象條件。正當防衛要求打擊的對象只能是不法侵害者本人，而緊急避險則可以是無(wú)辜的第三者，二者損害的對象是有原則區別的。
2、正當防衛沒(méi)有類(lèi)似第21條第3款（緊急避險超過(guò)必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。）的限制，即主體條件的限制
3、《刑法》第295條的傳授犯罪方法罪與教唆犯罪的區別：教唆犯僅僅是起意犯，而傳授犯罪方法行為則是將具體的實(shí)施某種犯罪的方法、技巧傳授給他人，至于是否有唆使他人去實(shí)施犯罪的目的在所不問(wèn)。再者，傳授犯罪方法的行為有其獨立的罪名與法定刑。
4、不要把法律明確規定的以教唆的方法實(shí)行的犯罪當作教唆犯。如《刑法》第353條規定：“引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品的”，因《刑法》已將其規定為獨立的犯罪即引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪并規定了相應的法定刑，因而這種教唆行為不同于教唆犯。
5、管制犯所遵守的幾項法定義務(wù)與第75條規定的緩刑犯、第84條規定的假釋犯應遵守的法定義務(wù)不要弄混，因為管制犯、緩刑犯、假釋犯都屬有一定人身自由的不在監執行刑罰的罪犯，其在行刑期間所應遵守的法定義務(wù)具有極大的相似性：本條款的第（一）、（三）、（四）、（五）項內容與第75條、第84條基本一致，而最大的不同在于本條款的第（二）項是后二條所沒(méi)有的，也就是說(shuō)，言論等“六大自由權”是否被剝奪是管制犯與緩刑犯、假釋犯義務(wù)相區別的地方。
6、注意管制犯與拘役犯在參加勞動(dòng)時(shí)勞動(dòng)報酬上的權利有所不同：前者是“同工同酬”，而后者是“可以酌量發(fā)給報酬”（43條）。
7、不要把“不滿(mǎn)18周歲的人”與“懷孕的婦女”的時(shí)間前提弄混淆，前者的時(shí)間標準是“犯罪的時(shí)候”，后者的標準則是“審判的時(shí)候”。
8、死刑緩期執行的期間從判決確定之日起算而不要混淆為“執行之日”，死刑緩期執行減為有期徒刑的刑期不要混淆為從減刑裁定之日起計算。
9、第51條死刑緩期執行的期間，從判決確定之日起計算。死刑緩期執行減為有期徒刑的刑期，從死刑緩期執行期滿(mǎn)之日起計算。本條的刑期計算不要與《刑法》第41條規定的管制、第44條規定的拘役、第47條規定的有期徒刑的刑期起算點(diǎn)相混淆，后三者的刑期起算點(diǎn)是一樣，都是判決執行之日起計算，且判決執行前先行羈押的期限可以折抵刑期。
10、第68條犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線(xiàn)索，從而得以偵破其他案件等立功表現的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現的，可以減輕或者免除處罰。犯罪后自首又有重大立功表現的，應當減輕或者免除處罰。本條的立功屬于量刑制度方面的立功，不要與《刑法》第78條的立功相混淆，后者屬于行刑制度方面的立功。前者的法律后果是在刑罰裁量時(shí)可以從寬處罰（從輕、減輕、免除處罰），后者的法律后果是在刑罰執行期間可以獲得減刑、甚至假釋的獎勵。
11、關(guān)于緩刑考驗期的起算，應當從判決確定之日起計算，而非判決執行之日起計算，這一點(diǎn)不要同拘役、有期徒刑的刑期計算方式相混淆（《刑法》第44條、第47條）。
12、第77條被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內犯新罪或者發(fā)現判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，應當撤銷(xiāo)緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規定，決定執行的刑罰。
13、被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內，違反法律、行政法規或者國務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)緩刑的監督管理規定，情節嚴重的，應當撤銷(xiāo)緩刑，執行原判刑罰。需要比較一下本條同《刑法》第86條關(guān)于撤銷(xiāo)假釋的法定情形，二者大致是類(lèi)似的，但有二點(diǎn)不同：一是關(guān)于撤銷(xiāo)的法定情形，撤銷(xiāo)緩刑要求違規情節嚴重的，而第86條第3款撤銷(xiāo)假釋并無(wú)情節是否嚴重的要求；二是因犯新罪或漏罪而撤銷(xiāo)緩刑或假釋后，數罪并罰的方法不同，在緩刑時(shí)直接適用《刑法》第69條的原則，不存在“先并后減”，也不存在“先減后并”問(wèn)題，而在假釋時(shí)，則存在“先并后減”與“先減后并”問(wèn)題。二者不要混淆。
14、減刑分為一般減刑（或稱(chēng)“可以”減刑）與應當減刑（或稱(chēng)絕對減刑）；二者適用的關(guān)鍵條件（或稱(chēng)實(shí)質(zhì)條件）有所不同，所減刑期幅度也不同。來(lái)源：考試大
?。?）“可以”減刑的實(shí)質(zhì)條件是在行刑期間認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現或者有立功表現，犯罪分子只要具備“悔改表現”與“立功表現”之一者，即可以減刑，并不要求二者必須同時(shí)具備。“確有悔改表現”要求同時(shí)具有“認真遵守監規”與“接受教育改造”的情形，而“立功表現”側重于犯罪分子客觀(guān)方面有利于國家和社會(huì )的行為。
?。?）“應當”減刑的實(shí)質(zhì)條件是具有“重大立功表現”，具體表現本法條已作了列舉式規定，其仍然側重于犯罪分子客觀(guān)方面有利于國家和社會(huì )的行為表現，并不必須要求犯罪分子同時(shí)具備“確有悔改表現”。
15、關(guān)于減刑的限度，無(wú)期徒刑犯減刑后實(shí)際執行的刑期不能少于10年，有期徒刑犯、拘役犯、管制犯不能少于原判刑期的二分之一，死緩犯則不少于14年（包括兩年死緩考驗期間在內——見(jiàn)上述最高人民法院司法解釋第9條第2款之規定）。
