作者：北京大成 李偉
前 言
擬上市企業(yè)為了激勵公司核心員工，促進(jìn)公司長(cháng)遠發(fā)展，往往會(huì )在IPO前推出股權激勵計劃。在筆者經(jīng)辦的上市項目中，擬上市企業(yè)幾乎無(wú)一例外的推出了股權激勵計劃。因股權激勵計劃的落地最終體現在大量法律文件的簽署，所以律師在股權激勵方案設計中往往發(fā)揮著(zhù)舉足輕重的作用。筆者認為，在保證激勵效果的前提下，設計股權激勵方案應當遵循三大原則：一是保證股權激勵方案本身合法合規，不存在法律效力瑕疵；二是提前預測股權激勵實(shí)施過(guò)程可能出現的法律風(fēng)險，并采取有針對性的措施防控該等風(fēng)險，避免未來(lái)發(fā)生爭議或糾紛；三是充分考慮股權激勵有關(guān)的稅收成本，熟知有關(guān)的稅收優(yōu)惠政策，最大限度降低有關(guān)各方的稅負成本。實(shí)踐中，前兩項原則往往受到較多關(guān)注，而第三項原則似乎并不為大多數方案設計者所關(guān)注。本文將通過(guò)對股權激勵個(gè)稅新規的解析，說(shuō)明在擬上市企業(yè)實(shí)施股權激勵過(guò)程中稅收籌劃的重要性。
一、股權激勵個(gè)稅政策概覽
我國對股權激勵稅收政策最先作出規定的是《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人認購股票等有價(jià)證券而從雇主取得折扣或補貼收入有關(guān)征收個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》（國稅發(fā)[1998]9號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“9號文”），9號文不僅適用于上市公司而且適用于非上市公司。9號文為股權激勵的個(gè)稅政策確立了如下原則并為后續個(gè)稅政策文件所延續：一是員工股權激勵所得（指實(shí)際支付的股權認購價(jià)格低于當期發(fā)行價(jià)格或市場(chǎng)價(jià)格的數額）按照“工資、薪金所得”計繳個(gè)人所得稅；激勵對象行權后持有股權期間所獲得的股息、紅利按照“利息、股息、紅利所得”計繳個(gè)人所得稅；激勵對象轉讓上述股權的所得，按照“財產(chǎn)轉讓所得”計繳個(gè)人所得稅。財政部及國稅總局其后又陸續出臺了涉及股權激勵計劃所得稅政策的若干文件，但均只適用于以上市公司股票作為標的股權激勵計劃。2007年10月9日，發(fā)布的《國家稅務(wù)總局關(guān)于阿里巴巴（中國）網(wǎng)絡(luò )技術(shù)有限公司雇員非上市公司股票期權所得個(gè)人所得稅問(wèn)題的批復》（國稅函〔2007〕1030號）曾經(jīng)對于非上市公司股權激勵個(gè)稅政策做出過(guò)若干具體規定，并明確非上市公司股權激勵個(gè)稅政策不適用《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人股票期權所得征收個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》（財稅[2005]35號）的有關(guān)規定，但目前該文件已經(jīng)被國稅總局2011年第2號公告所廢止。因此，專(zhuān)門(mén)針對非上市公司股權激勵計劃的個(gè)稅政策在國家層面一直沒(méi)有具體、明確的政策依據。
二、股權激勵個(gè)稅新規解讀
2016年9月20日，財政部和國稅總局共同發(fā)布了《關(guān)于完善股權激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“101號文”）對居民企業(yè)（含上市公司和非上市公司）股權激勵有關(guān)所得稅，尤其是個(gè)人所得稅事項進(jìn)行了明確規定。隨后，《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權激勵和技術(shù)入股所得稅征管問(wèn)題的公告》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“62號文”）發(fā)布，進(jìn)一步明確了個(gè)人所得稅征管的相關(guān)事項。101號文不僅首次對非上市公司股權激勵若干個(gè)稅問(wèn)題予以了明確，而且推出了比上市公司更加優(yōu)惠的稅收政策，其核心內容主要有以下幾點(diǎn)：
1、符合條件的股權激勵可享受個(gè)稅優(yōu)惠。在101號文出臺前，企業(yè)實(shí)施股權激勵時(shí)會(huì )有兩個(gè)納稅環(huán)節：在期權行權、限制性股票解禁以及獲得股權獎勵時(shí)，按照股票（股權）實(shí)際購買(mǎi)價(jià)格與公平市場(chǎng)價(jià)格之間的差額，按照“工資、薪金所得”項目，適用3-45%的7級超額累進(jìn)稅率征收個(gè)人所得稅；在個(gè)人轉讓上述股票（股權）時(shí)，對轉讓收入高于取得股票（股權）時(shí)公平市場(chǎng)價(jià)格的增值部分，按“財產(chǎn)轉讓所得”項目，適用20%的比例稅率征稅。值得一提的是，在第一個(gè)納稅環(huán)節，被激勵對象往往沒(méi)有資金流入，如果激勵標的金額較大，往往會(huì )面臨較大的現金流壓力，而且超額累進(jìn)稅率的存在也提升了其整體稅負水平。
根據101號文的規定，對于非上市公司符合規定條件的股權激勵計劃，經(jīng)向主管稅務(wù)機關(guān)備案，可實(shí)行遞延納稅政策，即員工在取得股權激勵時(shí)可暫不納稅，遞延至轉讓該股權時(shí)納稅；股權轉讓時(shí)，按照股權轉讓收入減除股權取得成本以及合理稅費后的差額，適用“財產(chǎn)轉讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個(gè)人所得稅。股權轉讓時(shí)，股票（權）期權取得成本按行權價(jià)確定，限制性股票取得成本按實(shí)際出資額確定，股權獎勵取得成本為零。101號文將之前的兩個(gè)納稅環(huán)節合并，納稅時(shí)點(diǎn)后移到轉讓股權時(shí)，這無(wú)疑大幅降低了被激勵對象的現金流壓力和稅負成本。
2、適用稅收優(yōu)惠的主體范圍。享受上述稅收優(yōu)惠政策的主體應屬于“境內居民企業(yè)”，公司所屬行業(yè)均不屬于101號文附件《股權獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄》（詳見(jiàn)本文附件）范圍，公司所屬行業(yè)按公司上一納稅年度主營(yíng)業(yè)務(wù)收入占比最高的行業(yè)確定。101號文將主體范圍僅限在中國境內注冊成立的非上市公司制企業(yè)（包括新三板掛牌公司），因此個(gè)體工商戶(hù)、合伙企業(yè)、個(gè)人獨資企業(yè)等非公司制企業(yè)類(lèi)型，以及非居民企業(yè)、境外居民企業(yè)（注冊地在境外，實(shí)際管理機構在境內）、上市公司、主營(yíng)業(yè)務(wù)屬于101號文附件所列的限制性行業(yè)的境內公司均不享受上述個(gè)稅優(yōu)惠政策（特指101號文中非上市公司股權激勵的個(gè)稅優(yōu)惠政策，下同）。
3、適用稅收優(yōu)惠的激勵模式。非上市公司股權激勵模式中，僅股票（權）期權、限制性股票和股權獎勵三種模式可以享受稅收優(yōu)惠。股票（權）期權是指公司給予激勵對象在一定期限內以事先約定的價(jià)格購買(mǎi)本公司股票（權）的權利；限制性股票是指公司按照預先確定的條件授予激勵對象一定數量的本公司股權，激勵對象只有工作年限或業(yè)績(jì)目標符合股權激勵計劃規定條件的才可以處置該股權；股權獎勵是指企業(yè)無(wú)償授予激勵對象一定份額的股權或股份。不符合上述定義的其他股權激勵模式如虛擬股權、員工持股計劃均不享受上述個(gè)稅優(yōu)惠政策。
4、享受稅收優(yōu)惠，還須同時(shí)滿(mǎn)足以下5項條件：
（1）股權激勵計劃經(jīng)公司董事會(huì )、股東（大）會(huì )審議通過(guò)。未設股東（大）會(huì )的國有單位，經(jīng)上級主管部門(mén)審核批準。股權激勵計劃應列明激勵目的、對象、標的、有效期、各類(lèi)價(jià)格的確定方法、激勵對象獲取權益的條件、程序等。
（2）激勵標的應為境內居民企業(yè)的本公司股權。
（3）激勵對象應為公司董事會(huì )或股東（大）會(huì )決定的技術(shù)骨干和高級管理人員，激勵對象人數累計不得超過(guò)本公司最近6個(gè)月在職職工平均人數的30%。
（4）股票（權）期權自授予日起應持有滿(mǎn)3年，且自行權日起持有滿(mǎn)1年；限制性股票自授予日起應持有滿(mǎn)3年，且解禁后持有滿(mǎn)1年；股權獎勵自獲得獎勵之日起應持有滿(mǎn)3年。上述時(shí)間條件須在股權激勵計劃中列明。
（5）股票（權）期權自授予日至行權日的時(shí)間不得超過(guò)10年。因此，享受非上市公司股權激勵的優(yōu)惠稅收政策，需要制定詳細的操作方案，并履行相關(guān)審批、備案程序，不具有合規性的股權激勵計劃無(wú)法享受有關(guān)稅收優(yōu)惠。
5、個(gè)人因股權激勵取得股權后，非上市公司在境內上市的，處置遞延納稅的股權時(shí)，按照現行限售股有關(guān)征稅規定執行?，F行有關(guān)限售股的主要稅收政策有《關(guān)于個(gè)人轉讓上市公司限售股所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問(wèn)題的通知》（財稅[2009]167號）以及《關(guān)于個(gè)人轉讓上市公司限售股所得征收個(gè)稅有關(guān)問(wèn)題的補充通知》。根據上述文件的規定，個(gè)人轉讓限售股，以每次限售股轉讓收入，減除股票原值和合理稅費后的余額，計算應納稅所得額，并適用20%的稅率。限售股轉讓收入，是指轉讓限售股股票實(shí)際取得的收入；限售股原值，是指限售股買(mǎi)入時(shí)的買(mǎi)入價(jià)及按照規定繳納的有關(guān)費用。合理稅費，是指轉讓限售股過(guò)程中發(fā)生的印花稅、傭金、過(guò)戶(hù)費等與交易相關(guān)的稅費。
6、凡不符合上述稅收優(yōu)惠條件的股權激勵計劃，激勵對象按照“工資、薪金所得”項目，參照《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人股票期權所得征收個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》（財稅〔2005〕35號）有關(guān)規定計算繳納個(gè)人所得稅。即不符合條件的股權激勵計劃，在期權行權、限制性股票解禁以及獲得股權獎勵時(shí)，按照股票（股權）實(shí)際購買(mǎi)價(jià)格與公平市場(chǎng)價(jià)格之間的差額，按照“工資、薪金所得”項目，適用3-45%的7級超額累進(jìn)稅率征收個(gè)人所得稅；在個(gè)人轉讓上述股票（股權）時(shí)，對轉讓收入高于取得股票（股權）時(shí)公平市場(chǎng)價(jià)格的增值部分，按“財產(chǎn)轉讓所得”項目，適用20%的比例稅率征稅。
7、對股權激勵選擇適用遞延納稅政策的，企業(yè)應在規定期限內到主管稅務(wù)機關(guān)辦理備案手續。未辦理備案手續的，不得享受遞延納稅優(yōu)惠政策。為加強后續管理和監督，101號文還明確要求工商部門(mén)應將企業(yè)股權變更信息及時(shí)與稅務(wù)部門(mén)共享，暫不具備聯(lián)網(wǎng)實(shí)時(shí)共享信息條件的，工商部門(mén)應在股權變更登記3個(gè)工作日內將信息與稅務(wù)部門(mén)共享。
三、尚需明確的實(shí)務(wù)問(wèn)題
根據101號文規定，適用個(gè)稅優(yōu)惠政策的激勵標的為“本公司股權”，從字面意思理解激勵標的為實(shí)施股權激勵的境內公司自身的股權，而不含其關(guān)聯(lián)企業(yè)及子公司的股權。對于實(shí)踐中大量采用的通過(guò)持股平臺間接持有激勵股權的股權激勵計劃是否適用101號文規定的個(gè)稅優(yōu)惠尚需稅務(wù)主管部門(mén)加以明確。筆者認為，從收益（所得）來(lái)源的上看，間接持股與直接持股并無(wú)本質(zhì)區別，不應因持股方式不同而區別對待，間接持股模式下的股權激勵如果符合其他條件，也應當適用101號文規定的個(gè)稅優(yōu)惠政策。
小 結
在我國全面實(shí)施“大眾創(chuàng )業(yè)、萬(wàn)眾創(chuàng )新”戰略的背景下，101號文和62號文的出臺對于非上市公司實(shí)施股權激勵無(wú)疑屬于重大利好，大幅度減輕了被激勵對象的現金流壓力和整體稅負。作為擬實(shí)施股權激勵的境內擬上市公司應當對此高度關(guān)注，并在專(zhuān)業(yè)人士的指導下，制定出一套科學(xué)、合理，并且能夠滿(mǎn)足享受個(gè)稅優(yōu)惠各項條件的股權激勵方案。
附件：股權獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄
門(mén)類(lèi)代碼
類(lèi)別名稱(chēng)
A（農、林、牧、漁業(yè)）
(1) 03畜牧業(yè)（科學(xué)研究、籽種繁育性質(zhì)項目除外）
(2) 04漁業(yè)（科學(xué)研究、籽種繁育性質(zhì)項目除外）
B（采礦業(yè)）
(3) 采礦業(yè)（除第11類(lèi)開(kāi)采輔助活動(dòng)）
C（制造業(yè)）
(4) 16煙草制品業(yè)
(5) 17紡織業(yè)（除第178類(lèi)非家用紡織制成品制造）
(6) 19皮革、毛皮、羽毛及其制品和制鞋業(yè)
(7) 20木材加工和木、竹、藤、棕、草制品業(yè)
(8) 22造紙和紙制品業(yè)（除第223類(lèi)紙制品制造）
(9) 31黑色金屬冶煉和壓延加工業(yè)（除第314類(lèi)鋼壓延加工）
F（批發(fā)和零售業(yè)）
(10) 批發(fā)和零售業(yè)
G（交通運輸、倉儲和郵政業(yè)）
(11) 交通運輸、倉儲和郵政業(yè)
H（住宿和餐飲業(yè)）
(12) 住宿和餐飲業(yè)
J（金融業(yè)）
(13) 66貨幣金融服務(wù)
(14) 68保險業(yè)
K（房地產(chǎn)業(yè)）
(15) 房地產(chǎn)業(yè)
L（租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)）
(16) 租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)
O（居民服務(wù)、修理和其他服務(wù)業(yè)）
(17) 79居民服務(wù)業(yè)
Q（衛生和社會(huì )工作）
(18) 84社會(huì )工作
R（文化、體育和娛樂(lè )業(yè)）
(19) 88體育
(20) 89娛樂(lè )業(yè)
S（公共管理、社會(huì )保障和社會(huì )組織）
(21) 公共管理、社會(huì )保障和社會(huì )組織（除第9421類(lèi)專(zhuān)業(yè)性團體和9422類(lèi)行業(yè)性團體）
T（國際組織）
(22) 國際組織
