【華稅】中國第一家專(zhuān)業(yè)化稅法律師事務(wù)所,5A級稅務(wù)師事務(wù)所集團,成立于2006年,總部位于北京,專(zhuān)注于房地產(chǎn)、高科技、外貿、鋼鐵、石化、醫藥、煤炭、再生資源等行業(yè)的稅法服務(wù)。
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◎ 華稅律師

編者按:我國外貿出口行業(yè)近年來(lái)持續增長(cháng),在稅收方面,出口退稅力度也日益加強。同時(shí),國家對騙取出口退稅的不法行為持續高壓予以打擊,以遏制外貿出口涉稅犯罪、保證稅收政策落到實(shí)處。近年來(lái)騙取出口退稅案件頻發(fā),不乏刑事大案。但是在代理實(shí)務(wù)中,筆者發(fā)現司法機關(guān)在查處騙稅刑案過(guò)程中亦存在疏漏。本文即通過(guò)三起案例,分析騙稅罪的罪與非罪,探究構成騙稅罪的核心要件與環(huán)節,同時(shí)對相應的辯護策略予以盤(pán)點(diǎn),以供讀者參考。
2022年以來(lái),我國的對外貿易與出口始終保持著(zhù)良好的增長(cháng)態(tài)勢。根據數據統計,2022年1至5月份,我國外貿出口總額高達14,025.7億美元,同比增長(cháng)13.5%。外貿出口成績(jì)喜人,離不開(kāi)稅收政策的助力和支持,今年上半年,我國出口退稅共約1.1萬(wàn)億元,同比增長(cháng)21.2%,同時(shí),出口退稅的速度、力度還在不斷加強。4月20日,國家稅務(wù)總局等十部門(mén)聯(lián)合制發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步加大出口退稅支持力度促進(jìn)外貿平穩發(fā)展的通知》,要求提高出口退稅辦理質(zhì)效、提高稅款退付效率,顯現了國家保障外貿的決心。
國家延續了一直以來(lái)對外貿領(lǐng)域的稅收支持政策,同時(shí),為確保出口退稅支持措施落到實(shí)處,打擊不法分子采取違法手段騙取出口退稅,國家持續以堅決態(tài)度打擊騙取出口退稅的違法犯罪行為?!豆饷魅請蟆钒l(fā)文指出:截至今年3月底,稅務(wù)部門(mén)已通過(guò)查處騙取出口退稅違法行為,挽回國家稅款損失346億元。今年6月16日,稅務(wù)、公安、檢察、海關(guān)、央行、外匯六部門(mén)召開(kāi)了“全國六部門(mén)聯(lián)合打擊留抵騙稅和出口騙稅工作交流推進(jìn)會(huì )”,指出對于騙稅行為依然要保持狠打嚴查的高壓態(tài)勢,加強部門(mén)聯(lián)合協(xié)作,精準識別出口退稅中的高風(fēng)險事項,進(jìn)行立體式、全鏈條打擊。因此,外貿企業(yè)行業(yè)的涉稅刑事風(fēng)險依然居高不下。
2022年以來(lái),國家稅務(wù)總局在其官網(wǎng)上連續多次公示了十一起外貿涉及騙稅的案例,案涉地區廣、金額大,表明當前外貿涉稅騙取出口退稅犯罪的監管力度空前加強。
1. 江西九江廢舊二手設備虛開(kāi)、低值高報騙稅案
2. 遼寧阜新虛開(kāi)農產(chǎn)品發(fā)票、配單騙稅案
3. 四川“7·15”虛開(kāi)、洗錢(qián)、騙稅案
4. 福建團伙虛開(kāi)、買(mǎi)單配票騙稅案
5. 河南、湖南皮革和香菇行業(yè)出口騙稅案
6. 廣東深圳利用電子專(zhuān)票騙取出口退稅案
7. 廣西走私、非法出售發(fā)票、虛開(kāi)、騙取留抵退稅案
8. 安徽團伙騙取留抵退稅及出口退稅案
9. 廣東虛開(kāi)騙取留抵退稅及出口退稅案
10. 河北皮毛企業(yè)配單騙取出口退稅案
11. 青島農產(chǎn)品騙取出口退稅案
此種形勢下,有必要結合現有的法律規定、司法實(shí)踐,對騙取出口退稅罪的構成要件、辯護策略進(jìn)行仔細的檢討,以更好地區分罪與非罪,以更好地加強外貿出口領(lǐng)域的稅收監管與檢查。

本案中,德覽公司為外貿企業(yè),徐占偉是公司的實(shí)際負責人。2013年10月至2014年11月間,案外人林某坤、張某萌掛靠德覽公司從事服裝出口業(yè)務(wù),模式為:德覽公司提供加蓋公章的空白采購合同、報關(guān)單,林、張二人自行組織貨源和報關(guān)出口。出口后,林、張二人將合同、報關(guān)單、發(fā)票提供給德覽公司,德覽公司申請退稅。德覽公司通過(guò)上述方式共計退稅10,256,301.61元,扣除手續費后,均匯入林某坤指定的賬戶(hù)。后查明,林某坤、張某萌的業(yè)務(wù)系虛假出口。
法院認為:德覽公司利用自己出口退稅的資質(zhì),為他人提供掛靠服務(wù),屬于違法違規行為。但本案中沒(méi)有證據證實(shí)德覽公司主觀(guān)上明知掛靠人具有騙取出口退稅的故意,不能排除德覽公司確系被掛靠人蒙蔽的合理懷疑。因此,判決德覽公司和徐占偉無(wú)罪。
騙取出口退稅罪,《刑法》第204條規定的罪狀為“假報出口或者其他欺騙手段,騙取國家出口退稅款”,明確其中須以欺騙手段為構成要件。最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》(下簡(jiǎn)稱(chēng)《騙取出口退稅案件解釋》)中,對“假報出口”、“其他欺騙手段”作了明確解釋?zhuān)脖砻黩_取出口退稅罪只由故意構成,須行為人主觀(guān)上具有騙稅的故意,或者行為人(主要是具有進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)權的企業(yè))明知他人欲騙出口退稅,依然為其辦理退稅。
在掛靠、代理報關(guān)退稅的情況下,如果未能查明代理報關(guān)、被掛靠企業(yè)是否明知行為人具有騙稅行為,即未能證明企業(yè)具有騙稅的故意,則不構成騙取出口退稅罪。
“四自三不見(jiàn)”,指的是《國家稅務(wù)總局關(guān)于出口企業(yè)以“四自三不見(jiàn)”方式成交出口的產(chǎn)品不予退稅的通知》(國稅發(fā)[1992]156號)規定的,出口企業(yè)允許他人“自帶客戶(hù)、自帶貨源、自帶匯票、自行報關(guān)”,但是“不見(jiàn)出口貨物”、“不見(jiàn)供貨貨主”、“不見(jiàn)外商”的情形。此種情形顯屬違規違法,不得退稅。但是,并非“四自三不見(jiàn)”均構成騙稅罪。
依據《騙取出口退稅案件解釋》第6條的規定,只有出口企業(yè)在明知行為人是騙取國家出口退稅款的情形下,才構成騙稅罪。在本案中,德覽企業(yè)雖然構成了 因無(wú)證據證明其具有主觀(guān)上的故意,無(wú)法排除其受人蒙蔽的合理懷疑,因此不構成騙稅罪。
2021年年底,由華稅代理的趙某某騙稅案,一審法院以事實(shí)不清、證據不足為由作出了無(wú)罪判決。
本案中,趙某某及其控制的一家外貿企業(yè)位于我國邊境城市。檢察機關(guān)指控:趙某某將他人運輸出境的免稅不退稅的貨物,偽裝成其企業(yè)自營(yíng)出口貨物報關(guān)出口共180單,申報出口退稅,騙取國家出口退稅款約二千萬(wàn)元。
經(jīng)過(guò)律師全面審查在案的證據資料,法院最終認定本案事實(shí)不清證據不足。
法院首先認為:認定騙取出口退稅的行為與相應的騙稅金額,除了依據言辭證據外,應當結合下列客觀(guān)證據:增值稅專(zhuān)用發(fā)票、報關(guān)單、內貿采購合同、外貿出口合同、貨物流情況、資金流情況。
1、“配貨”部分:本案僅有運輸環(huán)節、報關(guān)環(huán)節的被告人、證人的言辭證據,均系推斷性證言,缺少貨物的真實(shí)貨主的證言印證,未查明被“借貨”的貨主。此外,由于缺乏貨物流的證據,難以區分趙某某的企業(yè)真實(shí)的貨物交易和“配貨”的部分。
2、“買(mǎi)單”部分:本案認定報關(guān)單系虛假,是通過(guò)提供貨物信息的被告人供述間接認定的,證明力不足。即公訴機關(guān)的邏輯是:該貨物信息是購買(mǎi)的,因此貨物出口是虛假的,因此報關(guān)單自然是虛假的。但缺乏貨物流、資金流證據,趙某某在出口時(shí),時(shí)?;祀s其真實(shí)的出口貨物,因此無(wú)法區分一份報關(guān)單中真實(shí)的貨物與“配貨”的部分。
3、增值稅專(zhuān)用發(fā)票方面:就案涉的報關(guān)單對應的增值稅專(zhuān)用發(fā)票是否構成虛開(kāi),缺乏資金流、貨物流的證據予以支撐,僅系被告人、證人的言詞證據。稅務(wù)機關(guān)認定的虛開(kāi)發(fā)票,亦缺乏貨物流、資金流的證據證實(shí)。
4、內貿采購合同方面:內貿合同是否系虛假合同,缺乏資金流、貨物流證據。
5、外貿出口合同方面:缺少合同相對方即外商采購方的證言、資金支付的證據。
6、外匯方面:案涉外匯系趙某某違規購得,但無(wú)法充分證實(shí)本案騙取出口退稅的行為,也無(wú)法充分證明本案的騙稅金額。
據此,法院以事實(shí)不清證據不足,判決被告人無(wú)罪。
依據《騙取出口退稅案件解釋》的規定,構成騙取出口退稅的手段要件是擇一要件,即:

據此可見(jiàn),只要滿(mǎn)足上述手段之一的,結合主觀(guān)上的騙稅故意、客觀(guān)上造成的退稅損失,就可以以騙取出口退稅罪追訴。但是,要證實(shí)上述手段,還要結合實(shí)際的資金流、貨物流等客觀(guān)證據,不能僅憑言詞證據認定。
1、虛假合同方面:應當結合合同相對方的言詞證據、合同標的物的實(shí)際來(lái)源與運輸、合同約定的對價(jià)支付、是否存在資金回流等情形予以認定。對于外貿合同,還要判斷外匯是否虛假。
2、虛假報關(guān)單據方面,應當結合出口貨物的真實(shí)貨主、貨物的真實(shí)買(mǎi)方、貨物的運輸過(guò)程予以認定。
3、虛開(kāi)發(fā)票方面,同虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪的認定,以真實(shí)貨物交易為核心,結合合同流、資金流、貨物流、發(fā)票流予以認定。
4、貨物方面:在將免稅不退稅的貨物作為一般貿易出口報關(guān)時(shí),應當結合貨物真實(shí)賣(mài)方的情況認定。
外貿環(huán)節眾多,錯綜復雜。就出口退稅申報來(lái)說(shuō),要涉及國內的貨物采購、報關(guān)出口、收匯結匯、申報出口退稅等一系列環(huán)節。在每個(gè)環(huán)節,都存在相應的風(fēng)險點(diǎn)。
國內貨物采購環(huán)節,主要審查合同、發(fā)票是否虛假,其中最重要的是增值稅專(zhuān)用發(fā)票是否系虛開(kāi)。報關(guān)出口環(huán)節,主要審查報關(guān)單、貨運單等單據的取得。收匯結匯環(huán)節,主要審查銀行備案單證、外匯的實(shí)際來(lái)源。申報出口退稅環(huán)節,審查實(shí)際退稅入庫的稅額。因此,辦案機關(guān)務(wù)必一一詳查,不然可能無(wú)法形成完成的鏈條,無(wú)法排除真實(shí)貨物出口的合理懷疑。

本案中,公訴機關(guān)指控被告人注冊、控制11家企業(yè),取得虛開(kāi)的農副產(chǎn)品收購發(fā)票1184張,票面總金額170,784,863元,公訴機關(guān)直接以農產(chǎn)品收購發(fā)票金額乘以10%的退稅率,認定被告人利用虛開(kāi)的發(fā)票騙取退稅總金額為17,896,075元。
法院經(jīng)審理查明,被告人控制的企業(yè)同時(shí)具有真實(shí)的業(yè)務(wù)和虛假的業(yè)務(wù),在案證據顯示,其以虛假的出口單證申報的出口退稅,實(shí)際共計1,358,387.14元。公訴人指控的其余出口貨物均系虛假出口且成功申報退稅的意見(jiàn),不能達到證據充分的標準,不予認定,該部分不構成犯罪。
對于騙取出口退稅罪的構成,張明楷教授認為:騙取出口退稅罪是結果犯,這個(gè)結果是構成要件的結果,也就是實(shí)際騙取了國家的出口退稅款,“只有當行為人騙取了國家出口退稅款時(shí),才能認定為發(fā)生了構成要件結果,進(jìn)而認定為犯罪既遂?!保▍⒁?jiàn)《騙取出口退稅罪的罪名成立條件分析》)
同理,不但對于直接申請出口退稅的外貿企業(yè)而言,要以取得國家出口退稅為構成要件,對于在案的以取得好處費為目的的其他行為人,也以最終造成國家出口退稅損失為構成要件,而非以取得好處費為構成要件。
在實(shí)踐中,存在部分辦案機關(guān)按照上游查明的虛開(kāi)的增值稅發(fā)票稅額,乘以退稅率,計算退稅的稅額。這種做法顯屬錯誤。騙取出口退稅系特殊的詐騙罪、結果犯,其特殊性在于詐騙對象是國家的出口退稅這一公共財產(chǎn)。在一般的詐騙罪中,以被害人的實(shí)際損失認定詐騙金額。在騙稅罪中,也應以實(shí)際騙取的國家出口退稅款認定騙稅金額。
目前,我國的外貿出口行業(yè)正處在發(fā)展之中,國家對外貿出口行業(yè)提供了大量的稅收政策支持。但是,騙取出口退稅行為也屢禁不止,因此,稅務(wù)、海關(guān)、公安、外匯等多部門(mén)聯(lián)合起來(lái),對騙稅行為予以嚴厲打擊。由于騙稅罪的定罪量刑很重。根據《最高人民檢察院 公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第55條之規定,騙取國家退稅款數額在10萬(wàn)元以上的,應予立案追訴。根據《關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》的相關(guān)規定,騙取國家退稅款數額在50萬(wàn)元以上的,構成數額巨大,處五到十年有期徒刑;騙取國家退稅款數額在250元以上的,構成數額特別巨大,處十年以上有期徒刑或無(wú)期徒刑。因此,外貿企業(yè)應當注重自身合規,積極應對出口環(huán)節的涉稅風(fēng)險:
出口環(huán)節的業(yè)務(wù)很多,企業(yè)應當充分認識到外貿出口過(guò)程中,“自營(yíng)”、“代理”等方式的基本模式,避免“假自營(yíng)、真代理”、“四自三不見(jiàn)”的情形。此外,要合理審查供應商、票據、合同、貨物信息,確保出口貨物的真實(shí)性。對于外綜服企業(yè)、代理報關(guān)企業(yè)等,更要預防供應商與外商勾結的可能。
同時(shí),應當借助稅務(wù)師、律師等專(zhuān)業(yè)人士的力量,定期開(kāi)展稅務(wù)健康檢查。
外貿企業(yè)應當重視稅務(wù)稽查程序,尤其是在已被認定虛開(kāi)、騙稅等情形時(shí),積極與稅務(wù)機關(guān)溝通,最大程度保證風(fēng)險控制在行政程序中。
如果案件被移送公安,或由公安直接立案偵查的,當事人面臨刑事程序的啟動(dòng),涉案企業(yè)應當積極配合調查,說(shuō)明自己業(yè)務(wù)的真實(shí)性,提供證明業(yè)務(wù)合規的相應合同、資料、信息、單據等,積極溝通證明自己不具有騙稅的故意、具有真實(shí)貨物出口。此外,應當及時(shí)尋求律師的幫助,梳理案件的材料、卷宗,與公安、司法機關(guān)溝通。
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