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【前言】

我國《刑事訴訟法》規定辯護律師在偵查階段始就已經(jīng)可以介入會(huì )見(jiàn)嫌疑人，并可就案件相關(guān)情況向辦案機關(guān)提出意見(jiàn)，辦案機關(guān)也應當將法律意見(jiàn)附卷。也就是說(shuō)，從偵查階段開(kāi)始，作為辯護律師就可以向辦案機關(guān)提交相應的法律意見(jiàn)，這也給了律師更大的辯護空間。而刑事訴訟按照階段進(jìn)行劃分，可以分為四個(gè)階段：偵查、審查起訴、一審和二審，當案件進(jìn)入審查起訴階段，辯護人即可閱卷。因此，筆者以閱卷為節點(diǎn)，將法律意見(jiàn)分為兩種類(lèi)型，不同類(lèi)型意見(jiàn)中所包含的內容及結構應根據具體的案情作出相應的調整。

一、閱卷前法律意見(jiàn)的撰寫(xiě)

所謂閱卷前，在刑事辯護中我們可以直接理解為偵查階段，在此階段中辯護律師在接受嫌疑人家屬委托之后，可通過(guò)與家屬的接洽和及時(shí)會(huì )見(jiàn)嫌疑人了解案件的情況（包括案件的來(lái)龍去脈、偵查機關(guān)訊問(wèn)的問(wèn)題、已經(jīng)掌握的證據以及親屬提供的證據等）。結合相關(guān)情況，撰寫(xiě)取保候審申請、建議不予批準逮捕申請等文書(shū)，提出自己的法律意見(jiàn)。閱卷前，我們撰寫(xiě)法律意見(jiàn)的信息往往來(lái)源于嫌疑人和家屬，以及根據的提審的情況，預判偵查機關(guān)可能的偵查方向和取證情況，更多是從法律適用的層面提出意見(jiàn)，因此這一階段我們要盡量挖掘有利于嫌疑人的辯點(diǎn)，往不構成犯罪、無(wú)羈押必要性、不具人身危險性、行為不具有社會(huì )危害性等方面去辯護，為其爭取取保、不批捕，甚至終止刑事偵查的結果。

二、閱卷后法律意見(jiàn)的撰寫(xiě)

案件進(jìn)入審查起訴階段后，辯護律師可以看到在案的案卷，閱卷后應根據案件情況，選取最為合適的辯護策略。我們可以根據辯護思路，將閱卷后法律意見(jiàn)的類(lèi)型分為兩種：一種是法律適用辯護法律意見(jiàn)，此類(lèi)意見(jiàn)有一個(gè)前提就是證據指向明確、事實(shí)無(wú)爭議，只是罪名適用（犯罪構成要件層面）存在問(wèn)題。如果案件能夠尋找到這一辯點(diǎn)，將法律適用與證據和事實(shí)結合來(lái)綜合論述，則可起到釜底抽薪的效果；另一種則是證據辯護法律意見(jiàn)，這類(lèi)意見(jiàn)往往圍繞著(zhù)案件中的證據與事實(shí)展開(kāi)，通過(guò)尋找案件中存在的證據漏洞，對控方的證明體系提出合理懷疑，以達到推翻起訴書(shū)或起訴意見(jiàn)書(shū)中事實(shí)的目的，即通過(guò)“打掉事實(shí)”的方式最終形成出罪、罪輕或輕罪的路徑。下文將對兩種法律意見(jiàn)的思路進(jìn)行展開(kāi)：

（一）法律適用辯護法律意見(jiàn)

1.罪與非罪的辯護，如在案證據已經(jīng)證實(shí)，犯罪行為已經(jīng)超過(guò)了追訴時(shí)效，那么根據刑訴法第十六條的規定，不應追究刑事責任；案件存在罪與非罪的爭議的情況時(shí)，律師選擇無(wú)罪辯護。

2.此罪與彼罪的辯護，如幫信罪與網(wǎng)絡(luò )犯罪共犯的區分問(wèn)題。這種情況下，辯護律師會(huì )選擇罪輕辯護。

就案件而言，純粹的事實(shí)無(wú)爭議，而只存在法律適用爭議的案件是相對較少的，而更多的是與證據辯護相結合，引申有利于當事人的事實(shí)和證據，再結合法律適用的犯罪構成要件去辯護則更為常見(jiàn)。

（二）證據辯護法律意見(jiàn)

一個(gè)案件中，無(wú)論是起訴書(shū)還是起訴意見(jiàn)書(shū)一般呈現出來(lái)的內容都可以分為三個(gè)方面：證據-事實(shí)-法律適用，而此類(lèi)意見(jiàn)則主要圍繞“證據-事實(shí)”這一層面撰寫(xiě)，重點(diǎn)切斷二者聯(lián)系。筆者在此總結梳理出了撰寫(xiě)過(guò)程的幾個(gè)要點(diǎn)：

1.“明確靶心”。梳理出起訴書(shū)或起訴意見(jiàn)書(shū)中與嫌疑人相關(guān)的事實(shí)，如果遇到法律關(guān)系相對復雜的案情時(shí)，要利用工具提高效率，通過(guò)繪圖等可視化的方法，迅速理清案情，找到與己方當事人相關(guān)的事實(shí)。

2.“梳理證據脈絡(luò )”。閱卷尋找指向證據、指控證據以及有利證據，進(jìn)行體系化梳理（梳理事實(shí)與證據的對應關(guān)系）為后續提出法律意見(jiàn)作準備。

3.“搭建辯護體系”

（1）重點(diǎn)反駁不利的指控證據。注重證據真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性的審查：首先，真實(shí)性審查。留意同案犯、證人以及被害人與己方嫌疑人之間是否存在利害關(guān)系、是否存在推諉責任的可能性等，利用證據標準與證明規則，提出合理懷疑；其次，合法性審查。重點(diǎn)關(guān)注證據形成的，充分運用非法證據排除規則；再次，關(guān)聯(lián)性審查。刨除與案件無(wú)關(guān)的證據。

總之，辯護律師需要對不利指控證據全面審查并反駁。

（2）構建有利的證據辯護體系。經(jīng)過(guò)不同類(lèi)型證據的串聯(lián)以及重組，建立辯護事實(shí)，打出有效的組合拳，并在結構上重點(diǎn)突出最關(guān)鍵證據。如果出現有利證據，辦案機關(guān)未及時(shí)調取、調查的情況，就必須要及時(shí)申請調取，以完善自己的法律意見(jiàn)及證據辯護體系。