作者：浙江省高級人民法院　王雄飛

　　民事訴訟法司法解釋和《最高人民法院關(guān)于執行案件移送破產(chǎn)審查若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)執行移送破產(chǎn)意見(jiàn)）打通了執行案件移送破產(chǎn)審查的制度通道，全國法院執行案件移送破產(chǎn)審查工作正在大力推進(jìn)。但是，還少有人關(guān)注充分發(fā)揮執行程序作為替代性的簡(jiǎn)易破產(chǎn)程序功能這一問(wèn)題。

　　一、執行程序部分替代簡(jiǎn)易破產(chǎn)程序功能的必要性

　　1.有大量符合條件需要轉入破產(chǎn)程序的執行案件。據初步統計，執行不能案件中符合執轉破條件的案件數量非常龐大，如果這些案件在短時(shí)間內全部移送進(jìn)入破產(chǎn)審查程序，以全國現有的破產(chǎn)審判力量根本無(wú)法承受。以浙江省為例，近3年以企業(yè)法人作為被執行人的終結本次執行案件即高達30余萬(wàn)件。按照企業(yè)破產(chǎn)法和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規定(一)》對于破產(chǎn)案件受理條件的規定，基本可以判斷以企業(yè)法人作為被執行人的終結本次執行案件，絕大多數符合破產(chǎn)案件的受理條件。

　　2.法律制度上沒(méi)有規定簡(jiǎn)易破產(chǎn)程序。當前企業(yè)破產(chǎn)法規定的受理、指定管理人（受理同時(shí)）、通知已知債權人并予以公告（裁定受理之日起25日內）、管理人接管、債權申報（自發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算30日至3個(gè)月）、召開(kāi)債權人會(huì )議（債權申報期限屆滿(mǎn)之日起15日）等程序對于所有進(jìn)入破產(chǎn)程序的企業(yè)法人一體適用，并沒(méi)有規定簡(jiǎn)易破產(chǎn)程序。這一立法現狀不能滿(mǎn)足現實(shí)中大量存在的“無(wú)財產(chǎn)、無(wú)賬冊、無(wú)人員”的“三無(wú)”債務(wù)人企業(yè)通過(guò)破產(chǎn)程序退出市場(chǎng)的制度需求。對于很多僅有少量資產(chǎn)、債權債務(wù)關(guān)系清晰、債權人數較少的破產(chǎn)清算案件來(lái)說(shuō)，要嚴格按照企業(yè)破產(chǎn)法規定的程序進(jìn)行清算，也是耗時(shí)費力的。

　　二、執行程序部分替代簡(jiǎn)易破產(chǎn)程序功能的可行性

　　1.理論上具有可行性。破產(chǎn)是一種概括的執行程序，即為全體債權人的利益而對債務(wù)人的全部財產(chǎn)進(jìn)行的執行程序，旨在對群體債權人進(jìn)行公平分配；普通的民事執行程序則是為個(gè)別債權人的利益而進(jìn)行的個(gè)別執行程序，旨在滿(mǎn)足個(gè)別債權人的債權訴求。同時(shí)應該特別關(guān)注執行程序與破產(chǎn)程序部分功能具有重合性，即對被執行人（破產(chǎn)人）財產(chǎn)的調查、控制和處置是執行程序和破產(chǎn)程序相同的最重要、最基本的功能之一。兩個(gè)程序對于被執行人（破產(chǎn)人）財產(chǎn)的調查、控制和處置的需求是一致的，這是執行程序部分替代簡(jiǎn)易破產(chǎn)程序的理論和邏輯起點(diǎn)。

　　2.制度上具有可行性。企業(yè)破產(chǎn)法第四十三條規定，債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結破產(chǎn)程序。人民法院應當自收到請求之日起十五日內裁定終結破產(chǎn)程序，并予以公告。這條規定是在執行階段通過(guò)財產(chǎn)調查能夠認定“債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的”，在執行案件移送破產(chǎn)程序后即作出終結破產(chǎn)程序裁定的直接法律依據?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于債權人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請破產(chǎn)清算案件如何處理的批復》亦明確：債權人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請破產(chǎn)清算，符合企業(yè)破產(chǎn)法規定的，人民法院應依法予以受理。人民法院受理上述破產(chǎn)案件后，應當依據企業(yè)破產(chǎn)法的有關(guān)規定指定管理人追收債務(wù)人財產(chǎn)；經(jīng)依法清算，債務(wù)人確無(wú)財產(chǎn)可供分配的，應當宣告債務(wù)人破產(chǎn)并終結破產(chǎn)程序。筆者認為，基于執行程序與破產(chǎn)程序具有相同的執行程序的基本性質(zhì)，基于實(shí)踐中強制執行具有比破產(chǎn)程序更為強大的財產(chǎn)調查、控制功能，可以將“經(jīng)強制執行，債務(wù)人確無(wú)財產(chǎn)可供分配的”解釋為“經(jīng)依法清算，債務(wù)人確無(wú)財產(chǎn)可供分配的”一種情形，從而使得一大部分以“三無(wú)”債務(wù)人企業(yè)作為被執行人的執行案件進(jìn)入破產(chǎn)程序以后即可依法宣告債務(wù)人破產(chǎn)并終結破產(chǎn)程序。

　　3.現實(shí)的可行性。不可否認，當前存在“大執行、小破產(chǎn)；強執行、弱破產(chǎn)；簡(jiǎn)執行、繁破產(chǎn)”的現狀，具體是指：從審判力量配置看，執行隊伍大，破產(chǎn)審判隊伍??；從對被執行人（債務(wù)人企業(yè)）財產(chǎn)的調查、控制和處置來(lái)看，執行程序中的財產(chǎn)查控系統、網(wǎng)絡(luò )司法拍賣(mài)等的效能要遠遠強于破產(chǎn)程序中管理人對于債務(wù)人企業(yè)財產(chǎn)的調查、控制和處置效能；從強制措施看，執行措施強，破產(chǎn)審判中強制措施相對欠缺；從程序看，執行程序相對簡(jiǎn)便高效，破產(chǎn)程序雖然更為完備，但對于一些“三無(wú)”債務(wù)人企業(yè)或者僅有少量資產(chǎn)的債務(wù)人企業(yè)來(lái)說(shuō)，則制度運行的成本極高。執行程序更加充足的人力、物力資源配置，更加強大的財產(chǎn)查控、處置能力，更為簡(jiǎn)單、直接、高效的程序設計，為其部分替代簡(jiǎn)易破產(chǎn)程序功能提供了現實(shí)的基礎。

　　三、執行程序部分替代簡(jiǎn)易破產(chǎn)程序功能的具體路徑

　　簡(jiǎn)而言之，執行程序部分替代簡(jiǎn)易破產(chǎn)程序功能的具體路徑就是在執行程序中完成財產(chǎn)調查、控制和處置，主要針對兩類(lèi)破產(chǎn)案件：1.“無(wú)財產(chǎn)、無(wú)賬冊、無(wú)人員”的“三無(wú)”債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)案件；2.僅有少量資產(chǎn)的破產(chǎn)清算案件。

　　1.對于無(wú)產(chǎn)可破的“僵尸企業(yè)”執行案件，應當就地掩埋。在執行階段窮盡財產(chǎn)調查措施：（1）對申請執行人或者其他人提供的財產(chǎn)線(xiàn)索進(jìn)行核查；（2）通過(guò)網(wǎng)絡(luò )執行查控系統對被執行人的存款、車(chē)輛及其他交通運輸工具、不動(dòng)產(chǎn)、有價(jià)證券等財產(chǎn)情況進(jìn)行查詢(xún)；（3）無(wú)法通過(guò)網(wǎng)絡(luò )執行查控系統查詢(xún)第（2）項規定的財產(chǎn)情況的，在被執行人住所地或者可能隱匿、轉移財產(chǎn)所在地進(jìn)行必要調查；（4）被執行人隱匿財產(chǎn)、會(huì )計賬簿等資料且拒不交出的，依法采取搜查措施；（5）經(jīng)申請執行人申請，根據案件實(shí)際情況，依法采取審計調查、公告懸賞等調查措施；（6）法律、司法解釋規定的其他財產(chǎn)調查措施。人民法院應當將財產(chǎn)調查情況記錄入卷。人民法院窮盡財產(chǎn)調查措施后發(fā)現仍無(wú)財產(chǎn)可供執行的，征詢(xún)申請執行人之一或者被執行人的同意，由破產(chǎn)案件受理法院進(jìn)行形式審查后立“破”字案號，同時(shí)指定管理人。管理人主要開(kāi)展以下工作：（1）債務(wù)人情況調查，對債務(wù)人企業(yè)的注冊地址或者辦公地址進(jìn)行調查并制作筆錄；（2）股東等個(gè)人信息調查，依法查詢(xún)債務(wù)人企業(yè)股東、董事或實(shí)際控制人的個(gè)人信息；（3）債權人情況調查，等等。在上述工作的基礎上，債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人即應當提請人民法院終結破產(chǎn)程序。人民法院應當自收到請求之日起十五日內裁定終結破產(chǎn)程序，并予以公告。

　　2.對于有產(chǎn)可破同時(shí)被執行人確定無(wú)重整可能的執行案件，應當就地處置。由執行法官和破產(chǎn)審判法官共同組成的合議庭決定在執行程序中處置債務(wù)人企業(yè)的財產(chǎn)，但不作分配。處置完成后，啟動(dòng)執行移送破產(chǎn)審查程序，破產(chǎn)案件受理后，將處置所得財產(chǎn)移交破產(chǎn)案件受理法院或者管理人。也即主要在執行程序中完成財產(chǎn)調查、控制和處置，主要在破產(chǎn)程序中完成財產(chǎn)分配。這種情形下需要注意四個(gè)問(wèn)題：其一，應當有破產(chǎn)業(yè)務(wù)法官參與到執行案件中，對于后續是否可能進(jìn)入重整程序作出初步判斷，應當明確，實(shí)踐中大部分被執行人不具備重整價(jià)值。其二，執行程序中發(fā)生的評估費、審計費等，在進(jìn)入破產(chǎn)程序之后可作為破產(chǎn)費用隨時(shí)清償，但是申請執行費是作為破產(chǎn)費用還是普通債權，尚存爭議。其三，對于執行程序中財產(chǎn)處置的方式，應當優(yōu)先采用網(wǎng)絡(luò )司法拍賣(mài)的方式。在執行程序中進(jìn)行財產(chǎn)處置可以大大提高處置效率，不受破產(chǎn)程序中召開(kāi)債權人會(huì )議表決通過(guò)破產(chǎn)財產(chǎn)變價(jià)方案等規定的制約，而網(wǎng)絡(luò )司法拍賣(mài)方式亦可以最大限度減少財產(chǎn)處置中不當利益輸送的風(fēng)險。其四，執行法院作出移送決定后，也還有繼續進(jìn)行財產(chǎn)處置的空間，執行移送破產(chǎn)意見(jiàn)第8條規定，執行法院作出移送決定后，對被執行人的季節性商品、鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長(cháng)期保存的物品，執行法院應當及時(shí)變價(jià)處置，處置的價(jià)款不作分配。

　　3.依法追究股東等主體的違法清算責任。對于主要是通過(guò)執行程序實(shí)質(zhì)性發(fā)揮破產(chǎn)程序功能的破產(chǎn)案件，還應當強調依法追究清算義務(wù)主體的法律責任。破產(chǎn)企業(yè)股東、董事或實(shí)際控制人具有《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問(wèn)題的規定（二）》第十八條規定的違法清算或者怠于清算情形的，在破產(chǎn)程序終結后，債權人可依法追究股東、董事或者實(shí)際控制人的清算責任。