關(guān)于銷(xiāo)售無(wú)QS標識食品的案例分析
一、案情簡(jiǎn)介
當事人趙某系個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶(hù)，經(jīng)營(yíng)糧油制品，于2009年10月份開(kāi)始經(jīng)營(yíng)某公司生產(chǎn)的食用豬油。該食用豬油是某公司生產(chǎn)熟肉制品后的副產(chǎn)品，尚未取得食用豬油的工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證，未粘貼QS標志；該公司的其他產(chǎn)品已取得工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證。當事人趙某于2009年10月起至案發(fā)共進(jìn)購該豬油220桶（50公斤/桶），已銷(xiāo)售15桶，尚余205桶沒(méi)有售出。2010年3月25日上午，當事人再去某公司購買(mǎi)豬油，下貨到倉庫時(shí)，被工商部門(mén)查獲。當事人隨后提供了廠(chǎng)方的營(yíng)業(yè)執照、進(jìn)貨發(fā)票及2010年3月20日批次(2010年3月25日進(jìn)的貨)的豬油的檢測報告，但不能提供該豬油的工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證。
二、分歧意見(jiàn)
在本案調查過(guò)程中，對當事人行為的定性處罰有四種不同的意見(jiàn)：
第一種意見(jiàn)認為：當事人的行為違反《食品安全法》第四十二條“預包裝食品的包裝上應當有標簽。標簽應當標明下列事項：（八）生產(chǎn)許可證編號；”的規定，應該根據《食品安全法》第八十六條“違反本法規定，有下列情形之一的，由有關(guān)主管部門(mén)按照各自職責分工，沒(méi)收違法所得、違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品貨值金額不足一萬(wàn)元的，并處二千元以上五萬(wàn)元以下罰款；貨值金額一萬(wàn)元以上的，并處貨值金額二倍以上五倍以下罰款；情節嚴重的，責令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷(xiāo)許可證：（二）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)無(wú)標簽的預包裝食品、食品添加劑或者標簽、說(shuō)明書(shū)不符合本法規定的食品、食品添加劑；……”的規定予以處罰。
第二種意見(jiàn)認為：當事人的行為構成《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條“生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷(xiāo)售，沒(méi)收違法生產(chǎn)、銷(xiāo)售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷(xiāo)售產(chǎn)品（包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同）貨值金額等值以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節嚴重的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”的行為，并根據該法條予以處罰。
第三種意見(jiàn)認為：當事人的行為違反了《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第五條 “任何單位和個(gè)人不得銷(xiāo)售或者在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄的產(chǎn)品” 的規定，應根據第四十八條 “銷(xiāo)售或者在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄產(chǎn)品的，責令改正，處5萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款；有違法所得的，沒(méi)收違法所得；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”予以處罰。
第四種意見(jiàn)認為：當事人的行為違反了《國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監督管理的特別規定》第三條第一款“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者應當對其生產(chǎn)、銷(xiāo)售的產(chǎn)品安全負責，不得生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合法定要求的產(chǎn)品。”的規定，應當依據《國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監督管理的特別規定》第三條第二款“……不按照法定條件、要求從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合法定要求產(chǎn)品的，由農業(yè)、衛生、質(zhì)檢、商務(wù)、工商、藥品等監督管理部門(mén)依據各自職責，沒(méi)收違法所得、產(chǎn)品和用于違法生產(chǎn)的工具、設備、原材料等物品，貨值金額不足5000元的，并處5萬(wàn)元罰款；貨值金額5000元以上不足1萬(wàn)元的，并處10萬(wàn)元罰款；貨值金額1萬(wàn)元以上的，并處貨值金額10倍以上20倍以下的罰款；造成嚴重后果的，由原發(fā)證部門(mén)吊銷(xiāo)許可證照；構成非法經(jīng)營(yíng)罪或者生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品罪等犯罪的，依法追究刑事責任。”予以處罰。
三、意見(jiàn)評析
對于趙某的處理，筆者同意第三種意見(jiàn)。
首先，我們要正確認識QS標志。QS標志是工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證標志，是取得工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證的企業(yè)在其生產(chǎn)的產(chǎn)品外觀(guān)上標示的一種質(zhì)量安全外在表現形式。對于食品，QS標志就是食品質(zhì)量安全市場(chǎng)準入標志。根據《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第二條 “國家對生產(chǎn)下列重要工業(yè)產(chǎn)品的企業(yè)實(shí)行生產(chǎn)許可證制度：（一）乳制品、肉制品、飲料、米、面、食用油、酒類(lèi)等直接關(guān)系人體健康的加工食品；……”和《食品生產(chǎn)加工企業(yè)質(zhì)量安全監督管理實(shí)施細則（試行）》第五條“國家實(shí)行食品質(zhì)量安全市場(chǎng)準入制度。從事食品生產(chǎn)加工的企業(yè)，必須具備保證食品質(zhì)量安全必備的生產(chǎn)條件（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“必備條件”），按規定程序獲取工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證（以下簡(jiǎn)稱(chēng)食品生產(chǎn)許可證），所生產(chǎn)加工的食品必須經(jīng)檢驗合格并加?。ㄙN）食品質(zhì)量安全市場(chǎng)準入標志后，方可出廠(chǎng)銷(xiāo)售。”的規定，食品屬于《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》中的生產(chǎn)許可證范圍，食品生產(chǎn)企業(yè)必須取得工業(yè)產(chǎn)品許可證（也就是食品生產(chǎn)許可證）?！妒称飞a(chǎn)加工企業(yè)質(zhì)量安全監督管理實(shí)施細則（試行）》第四十六條規定：“食品質(zhì)量安全市場(chǎng)準入標志即食品生產(chǎn)許可證標志屬于質(zhì)量標志，以“質(zhì)量安全”的英文Quality Safety縮寫(xiě)“QS”表示，其式樣由國家質(zhì)檢總局統一制定（簡(jiǎn)稱(chēng)QS標志）。”沒(méi)有QS標志的，不得出廠(chǎng)銷(xiāo)售。
其次，趙某經(jīng)營(yíng)的食用豬油（2010年3月20日批次的）有法定檢驗機構出具的檢測報告，據該檢測報告，該食用豬油質(zhì)量合格，符合有關(guān)的保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準。依據《中華人民共和國標準化法》的相關(guān)規定，國家標準是指由國家標準化主管機構批準發(fā)布，對全國經(jīng)濟、技術(shù)發(fā)展有重大意義，且在全國范圍內統一的標準。國家標準是在全國范圍內統一的技術(shù)要求，由國務(wù)院標準化行政主管部門(mén)編制計劃，協(xié)調項目分工，組織制定（含修訂），統一審批、編號、發(fā)布。比如水泥的國家標準、汽車(chē)的國家標準等。QS標志不是認證標志，也不是國家標準。當事人經(jīng)營(yíng)的豬油產(chǎn)品質(zhì)量合格，符合相關(guān)國家標準，就不能依據《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》執法。
再次，《國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監督管理的特別規定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《特別規定》）第三條第一款規定“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者應當對其生產(chǎn)、銷(xiāo)售的產(chǎn)品安全負責，不得生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合法定要求的產(chǎn)品。” 什么是法定要求呢？所謂法定要求，《關(guān)于<國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監督管理的特別規定>若干問(wèn)題的實(shí)施意見(jiàn)》（國質(zhì)檢法〔2007〕454號）已經(jīng)做了明確的定義：是指法律、法規、規章以及強制性標準等安全技術(shù)規范規定的涉及人體健康和生命安全的強制性要求，如產(chǎn)品質(zhì)量法第二十六條有關(guān)規定。銷(xiāo)售未取得生產(chǎn)許可證的食品符合《特別規定》第三條第二款“……生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合法定要求產(chǎn)品的……”行為的構成要件。但是本案中，該款的法定要求是指《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第二條“國家對生產(chǎn)下列重要工業(yè)產(chǎn)品的企業(yè)實(shí)行生產(chǎn)許可證制度：（一）乳制品、肉制品、飲料、米、面、食用油、酒類(lèi)等直接關(guān)系人體健康的加工食品；……”和第五條 “任何單位和個(gè)人不得銷(xiāo)售或者在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄的產(chǎn)品”。對于該行為，《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》既然已有明確的禁止性條款和罰則，再轉致《特別規定》處理，顯然多此一舉。
最后，當事人趙某經(jīng)營(yíng)的食用豬油未標注食品生產(chǎn)許可證編號，表面上違反了《食品安全法》第四十二條的規定，但透過(guò)現象看本質(zhì),其本質(zhì)是銷(xiāo)售無(wú)生產(chǎn)許可證的食品，故本案應按《工業(yè)產(chǎn)品許可證管理條例》第四十八條的規定對當事人予以處罰。
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