| 《建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》規定：“項目經(jīng)理受企業(yè)法定代表人委托對工程項目施工過(guò)程全面負責的項目管理者，是建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項目上的代表人。”即建筑企業(yè)對項目經(jīng)理實(shí)行管理責任承包機制，項目經(jīng)理對工程項目施工負有全面管理的責任。然而多數建筑企業(yè)片面理解項目經(jīng)理制，對向企業(yè)交納了所謂“管理費”無(wú)證照從事建筑工程施工的企業(yè)提供合法的外衣，任命其為“項目經(jīng)理”，實(shí)則是鉆法律的空子，打擦邊球，對建筑市場(chǎng)有著(zhù)極大的危害，影響公平競爭。下面就本人查處的案例予以說(shuō)明，以便共同探討。 一：查合同 轄區衛生院門(mén)診綜合樓由某建筑公司承建，發(fā)包方與承包方簽訂有合同。我們以檢查合同的名義，要求發(fā)包方提供《建筑工程施工合同》，取得了重要的第一手資料。建設部、國家工商總局聯(lián)合制定《建設工程施工合同》，明確雙方的權責義。該合同簽訂應一式五份，并報相關(guān)職能部門(mén)備案。本案承包方就涉嫌違反《經(jīng)濟合同示范文本管理辦法》一條（一）項之規定，與衛生院簽訂自制合同，依據該《辦法》六條（四）項之規定，建筑企業(yè)應該受到處罰。 二：查主體資格 該工程由當事人承攬，經(jīng)查實(shí)該人屬公司員工。經(jīng)建筑企業(yè)授權當事人以公司的名義與發(fā)包方簽訂《建筑工程施工合同》。建筑公司在取得衛生院門(mén)診綜合樓建筑資格后與當事人簽訂《內部責任承包合同》（認定掛靠的最直接的證據），任命其為項目經(jīng)理，這就延伸幾個(gè)要查的問(wèn)題： 1、查建筑公司的股東或董事會(huì )紀錄。幾百萬(wàn)上千萬(wàn)的工程投入，是否按《公司法》、《企業(yè)財務(wù)準則》、《關(guān)于施工、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)制定內部財務(wù)管理辦法指導意見(jiàn)》的要求進(jìn)行財務(wù)管理，工程的每筆支出均應有明細賬證明。 2、《內部責任承包合同》轉嫁了承建該工程的風(fēng)險，并收取管理費，建筑公司實(shí)則是將承包的工程轉包?！督ㄖā返诙鶙l明文規定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執照，以本企業(yè)的名義承攬工程。” 3、查承建該工程中機械設備等所有權。該工程租借他人鋼架、龍門(mén)吊、攪拌機并支付租金。正常情況下，該由公司提供，即使租用他人的機械設備等也該由公司支付租金。 4、查工程款走向及原材料采購。醫院按工程進(jìn)度將工程款匯入個(gè)人帳戶(hù)，工程墊（投）資及原材料采購由項目經(jīng)理負責，這就不合常理，正常情況下，工程款結算、工程墊（投）資及原材料采購應該是公司行為。印證項目經(jīng)理無(wú)主體資格，從事建筑工程施工。 5、按《內部責任承包合同》約定：“獨立核算，自負盈虧，所有稅費，安全事故均由乙方承擔”，施工人員、建筑施工場(chǎng)所人員保險均由乙方承擔，查公司帳務(wù)是否有相應支出及納稅依據。反之明為合法的“合同”，實(shí)則演變成了經(jīng)濟合同，這樣乙方就成為了獨立的民事主體。 6、乙方在承建過(guò)程中銷(xiāo)售商品房，主要證據為自制《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》、銷(xiāo)售收據、購房人證言，為當事人擅自從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)定性起至關(guān)作用。 以上2—5點(diǎn)可以認定建筑公司涉嫌將承包工程轉包給不具有相應資質(zhì)的個(gè)人并提供證照，違反《建筑法》第二十八條、《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十四條、《建筑市場(chǎng)管理規定》第十九條之規定，依據《建筑法》第六十七條、《公司登記管理條例》第七十七條、《建筑市場(chǎng)管理規定》二十六條，建筑公司應該受到處罰；6點(diǎn)可以認定項目經(jīng)理涉嫌無(wú)照從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)，違反《城市房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)管理條例》）第五條，依據《建筑市場(chǎng)管理規定》第二十六條及《城市房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)管理條例》三十四條之規定應該受到處罰。 當事人有多個(gè)違法行為，法律、法規有競合的情況下，為便于操作，在合法的前提下，就要選擇適用的法律、法規。就本案而言，對建筑公司可適用《建筑市場(chǎng)管理規定》，對無(wú)照從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)的個(gè)人則適用《城市房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)管理條例》。 |
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