現在其實(shí)前沿的法理學(xué)已經(jīng)不再是《考試分析》中的這一套傳統法理學(xué)了?，F在的法理學(xué)研究前沿主要是法經(jīng)濟學(xué)，就是我們中國海洋大學(xué)法學(xué)院桑本謙、戴昕教授他們在研究的法經(jīng)濟學(xué)，但是，法理學(xué)研究的歷史變革是一步一步走過(guò)來(lái)的。
《考試分析》中介紹的各個(gè)法學(xué)派的這種歷史沿革，就是基于法理學(xué)發(fā)展過(guò)程中不同的基礎理論和研究范式來(lái)劃分的。其實(shí)，法理學(xué)的發(fā)展就是法學(xué)家們不斷在探索新的對法律這一社會(huì )現象的哲學(xué)分析方式。法理學(xué)學(xué)的好，就是“學(xué)好數理化，走遍天下都不怕”。
然后我們我們具體來(lái)看一下知識。首先，我們看一下我們整個(gè)法學(xué)的學(xué)科定義。法學(xué)的含義：是一門(mén)以法或法律這一社會(huì )現象及其規律為研究對象——所以說(shuō)我剛剛說(shuō)什么，我們法學(xué)研究的是什么？法律，只是我們的研究材料研究對象，它不是最重要的，而背后形成法律的一整套的邏輯思維和基礎理論，這才是我們法學(xué)最重要的東西，——“及其規律”。所以，法學(xué)研究的是“法律”這一現象“以及其運行的規律”。這個(gè)規律主要就是法理學(xué)的研究。
當然，法學(xué)其他各個(gè)分支學(xué)科也都必須對這個(gè)規律進(jìn)行研究，比如說(shuō)，刑法的研究針對的刑事法律、刑事案件的背后規律，包括民法上如果有新的民事現象的出現，我們就要研究這種新現象，并調整我們的民法典，以適應新現象，對吧？
但是法理學(xué)，它可以把所有法學(xué)分支學(xué)科的規律濃縮、提煉，概括出可以普遍適用的抽象思維體系和研究方法。識別共性、凝練抽取，并反向內涵于每一個(gè)法學(xué)的分支部門(mén)。所以我們再回顧一下，法學(xué)的研究對象是“法或法律這一社會(huì )現象及其規律”。這個(gè)定義要記住。
另外，我們法學(xué)是“人文社會(huì )學(xué)科”這個(gè)也很重要。什么樣的學(xué)科叫人文學(xué)科？比如說(shuō)中文、英語(yǔ)這些語(yǔ)言類(lèi)學(xué)科都是人文學(xué)科，然后什么社會(huì )學(xué)科？社會(huì )學(xué)、政治學(xué)、社會(huì )學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟學(xué)這些是社會(huì )學(xué)科，人文學(xué)科往往不十分關(guān)注社會(huì )效用，它更偏向形而上學(xué)，或者美學(xué)。但是社會(huì )學(xué)科是以社會(huì )現實(shí)為研究基礎的，并致力于對社會(huì )生活產(chǎn)生影響與調整的學(xué)科。而我們法律是兩者兼有，我們有一個(gè)分支，叫法律修辭學(xué)，專(zhuān)門(mén)研究法律概念的修辭與表達。我們法學(xué)既要凝練這種這種形而上學(xué)的抽象概念，我們又要關(guān)照社會(huì )現實(shí)，因為法律本身是社會(huì )生活的調整器。所以它是一個(gè)交叉學(xué)科，叫人文社會(huì )學(xué)科。
然后我們整個(gè)的法學(xué)體系分類(lèi)：
1.從法律的制定到法律的實(shí)施這一個(gè)角度，可以分為立法學(xué)，司法學(xué)，法律解釋學(xué)，法律社會(huì )學(xué)。
2.從認識論的角度，可以分為理論法學(xué)和應用法學(xué)，理論法學(xué)包括這兩門(mén)：一個(gè)叫法理學(xué)，一個(gè)叫法律史學(xué)?！犊荚嚪治觥分幸髮W(xué)習的叫做中國法制史，它只是法律史學(xué)的一個(gè)分支。這兩門(mén)合稱(chēng)為理論法學(xué)。然后，應用法學(xué)就是我們日常常聽(tīng)到的民法學(xué)，刑法學(xué)，憲法與行政法學(xué)等二級學(xué)科。
3.從法學(xué)與其他學(xué)科的關(guān)系角度，可以分為法學(xué)本科和法學(xué)交叉學(xué)科。這個(gè)其實(shí)就是我們所說(shuō)的法學(xué)大類(lèi)。政治學(xué)，社會(huì )學(xué)，監獄管理學(xué)，公安學(xué)等。還有馬克思主義中國化。這些學(xué)科其實(shí)都是拿的我們法學(xué)的學(xué)位。而法學(xué)本科，就是我們法學(xué)一級學(xué)科。以上提到的那些法學(xué)大類(lèi)下其他的學(xué)科，都是我們的法學(xué)邊緣學(xué)科，或者叫交叉學(xué)科，但是他們都歸于我們法學(xué)大類(lèi)之下。所以說(shuō)我們法學(xué)是帝王之學(xué)。既然學(xué)了法學(xué)，你們就要對自己有一些新的定義，要有一些相對于其他學(xué)科的驕傲感才行。這個(gè)我們后面學(xué)到法律的基本的內涵的時(shí)候，我們會(huì )講啊。
然后我們看一下法學(xué)產(chǎn)生的條件。首先，法學(xué)產(chǎn)生，要有法律現象的材料的一定積累。然后其次要有從事專(zhuān)門(mén)研究法律的學(xué)者階層出現。其實(shí)就是馬克思主義哲學(xué)的基本觀(guān)點(diǎn)：量變引起質(zhì)變。
法律這一個(gè)現象的材料積累的足夠多了、足夠復雜了以后，它內部會(huì )逐步產(chǎn)生自己的自生邏輯，然后這個(gè)邏輯和規律我們就要開(kāi)始要認識它，運用它。由此，法學(xué)這一科學(xué)就誕生了。
下面我們來(lái)看一下法學(xué)的歷史發(fā)展與主要流派。
在西方，法學(xué)起源于古希臘，到古羅馬共和國時(shí)期發(fā)展成為一門(mén)獨立學(xué)科?？梢院?jiǎn)要的記為“緣起希臘，盛于羅馬”。我們知道，其實(shí)我們近現代所有的制度的產(chǎn)生，其實(shí)都是起源于文藝復興?！拔乃噺团d”復興的就是古羅馬文明。包括我們的經(jīng)濟學(xué)、社會(huì )學(xué)等，包括一整套的資產(chǎn)階級制度，實(shí)際上都是源于文藝復興。
下面看一下主要的法學(xué)流派。這幾個(gè)主要法學(xué)流派你們要連在一起看，仔細梳理一下，它是有一個(gè)時(shí)間軸的。
12到16世紀，是什么時(shí)期？文藝復興時(shí)期。所以說(shuō)12到16世紀時(shí)期是以研究和恢復古羅馬制度為目的的，研究法律的主要方式就是對羅馬法進(jìn)行注解。所以叫注釋法學(xué)派啊。說(shuō)白了，那個(gè)時(shí)候就像我們在戊戌變法的時(shí)候，康有為做的事情一樣。叫做“托古改制”。
文藝復興主要發(fā)生在意大利嘛，所以是意大利的注釋法學(xué)派，這個(gè)學(xué)派的代表人物也都是意大利人。
然后17到18世紀，這個(gè)時(shí)期就已經(jīng)進(jìn)入資產(chǎn)階級革命時(shí)期。注釋法學(xué)派是啟蒙時(shí)期，從資產(chǎn)階級革命時(shí)期才真正開(kāi)始近現代法律思想體系的構建與發(fā)展。這個(gè)時(shí)期最先出現的是自然法學(xué)派，那么自然法學(xué)派的自然是指什么？這里涉及到哲學(xué)上的一個(gè)基本概念：形而上學(xué)。什么叫形而上學(xué)，可能映入腦海的印象就是“孤立的、片面的”，這是它的特點(diǎn)。但是形而上學(xué)的本質(zhì)是什么？
形而上學(xué)的起源是柏拉圖的理想國。什么叫理想國？就是我們現在存在的物質(zhì)世界，你、我，我們這些“人”，包括桌子，椅子，所有東西，只要我們現在能夠實(shí)實(shí)在在感受到的東西，這叫“形”。這是我們當時(shí)翻譯的時(shí)候，我們把這個(gè)概念翻譯成“形”，其實(shí)在哲學(xué)概念上就是“實(shí)體存在”，“實(shí)體存在”背后有一個(gè)本源，這個(gè)本源規定著(zhù)“實(shí)體存在”，包括“實(shí)體存在”產(chǎn)生、變化、消滅的運行過(guò)程中的規律，這就是哲學(xué)上的本體論。然后這個(gè)本體是什么呢？柏拉圖認為就是在我們現實(shí)，我們能夠觸及到的世界之上，有一個(gè)恒定的，完美的不變的一個(gè)理想國。這就是所謂“形而上”，在我們這些“形”之上有一個(gè)完美的理想國，在這個(gè)理想國，規定著(zhù)我們的世界，對于那個(gè)理想國的狀態(tài)，我們只能不斷向其靠近但永遠達不到。我們要一直受那種基本規律的支配，受那個(gè)完美世界的支配。
也就是說(shuō)，柏拉圖認為規律是什么，是孤立的、靜止的，就是因為“形而上”的東西是不會(huì )變了，規律也是不會(huì )變的，因為規律是被完美靜止的理想國所規定的。所以“形而下”的世界就存在著(zhù)恒定不變的真理。自然法學(xué)派興起的時(shí)期就是形而上學(xué)的哲學(xué)占主流地位的時(shí)候。我們社會(huì )有恒定不變的這樣的一種美德或者法則，比如天賦人權。這些人權里面包括什么？就像美國獨立宣言里所說(shuō)的“我們認為下面這些真理是不言而喻的：人人生而平等，造物者賦予他們若干不可剝奪的權利，其中包括生命權、自由權和追求幸福的權利”。獨立宣言和人權宣言中的表述就是自然法學(xué)派的思維，認為這些東西是天賦的，是形而上的那個(gè)理想國賦予人恒定不變的權利。也就是所謂“不言而喻”。
這種權利是恒定的，靜止的，完美的，誰(shuí)也不能破壞的。我們現在都知道，其實(shí)這種思維是有問(wèn)題的，對吧？因為我們現在已經(jīng)明白，形而上學(xué)是有謬誤的。但是在那個(gè)時(shí)代大家就這么想的，自然法學(xué)派高喊出了天賦人權，標志著(zhù)近現代法學(xué)的開(kāi)端。
借助形而上的這種完美權威性，使得對自由和民主的討論成為了“不可討論”的話(huà)題，就是沒(méi)有任何人能夠限制我們民主的權利、自由的權利。君主也不行。它帶來(lái)的就是世界各地蓬勃發(fā)展啟蒙運動(dòng)以及后面的資產(chǎn)階級大革命。這種絕對真理的定義會(huì )激發(fā)人心中的革命熱情。你看形而上學(xué)，雖然不夠科學(xué)，但是真的很有感染力。然后資產(chǎn)階級革命，就被這種自然法學(xué)派思想引導起來(lái)了。以這個(gè)為基礎框架所建立的整個(gè)的法學(xué)體系就是我們現在法學(xué)體系的基礎。你看一下自然法學(xué)派的這些代表學(xué)者，洛克、孟德斯鳩、盧梭，隨便挑一個(gè)，都是響徹哲學(xué)史的大師，他們每個(gè)人都不僅是法學(xué)大家，而首先是大哲學(xué)家。這么多的大師就意味著(zhù)自然法學(xué)派是開(kāi)端之源。
后面的流派之中的學(xué)者，就很少有達到自然法學(xué)派這些大師們地位的人了。就像現在再牛的教授，他能有孔子、孟子牛嘛，對吧？這些人是寫(xiě)“經(jīng)”的，我們后面這些教授學(xué)者只是寫(xiě)“傳”的。
然后19世紀是分析法學(xué)派興起。19世紀已經(jīng)到了壟斷資本主義時(shí)期，也就是帝國主義時(shí)期了。自然法學(xué)派是資產(chǎn)階級剛興起的時(shí)候，需要用法學(xué)來(lái)對抗封建主義。那時(shí)候的法學(xué)是一個(gè)新生的、充滿(mǎn)朝氣、充滿(mǎn)活力的青年。它代表著(zhù)新生世界的真善美，但是到19世紀的時(shí)候，他們已經(jīng)成了老牌帝國主義國家，壟斷資本主義已經(jīng)開(kāi)始散發(fā)出腐朽的味道了。這時(shí)興起的主流法學(xué)流派—分析實(shí)證法學(xué)派（或者也叫分析法學(xué)派）就開(kāi)始強調以實(shí)證主義哲學(xué)為基礎。什么叫實(shí)證主義哲學(xué)，實(shí)證主義哲學(xué)就是強調經(jīng)驗，其實(shí)這個(gè)時(shí)期已經(jīng)開(kāi)始逐漸顯露出法律的本質(zhì)了。就是說(shuō)它不再以一個(gè)恒定不變的美德基礎來(lái)評價(jià)法律，而是以實(shí)用性來(lái)評價(jià)。
就是一個(gè)法律頒布了以后，不管這個(gè)法律是“良法”還是“惡法”，這都不是法學(xué)家應該考慮的事情，法學(xué)家該考慮的是這個(gè)法律是否會(huì )與其他法律產(chǎn)生沖突。分析實(shí)證法學(xué)派的主張就是整個(gè)法律體系能夠完成一個(gè)完美閉環(huán)，它能夠內部邏輯自洽就可以。所以分析實(shí)證法學(xué)派的主張是“惡法亦法”。只要法律是通過(guò)法定流程被制定的，沒(méi)有與其他法律產(chǎn)生沖突，就應該被執行和遵守。至于是否實(shí)現了公平、正義，是否維護了自由、平等，都不是法學(xué)家該去做的研究，而應該是政治學(xué)、社會(huì )學(xué)去做的工作。所以有一句很經(jīng)典的分析法學(xué)派名言：法律就是法律。法律這時(shí)已經(jīng)成為一個(gè)精密的機器。這個(gè)機器去殺誰(shuí)，我不管，去碾碎誰(shuí)，我也不管。他開(kāi)不開(kāi)動(dòng)，我都不管，只要我保證把這個(gè)機器保養好，保證能流暢開(kāi)動(dòng)就行了。明顯看到，資產(chǎn)階級已經(jīng)開(kāi)始散發(fā)腐朽的氣味了?！皭悍ㄒ喾ā边@種話(huà)都能喊得出來(lái)，對吧？
其實(shí)現在的英美依舊是這樣，在我們現在法學(xué)研究中，分析實(shí)證法學(xué)派還是主流。這在法理學(xué)的研究方式上叫法教義學(xué)，法學(xué)院的老師們如果是在英美留學(xué)后歸國的，受英美的這種法教義學(xué)的影響比較大，很多時(shí)候你就會(huì )經(jīng)常聽(tīng)老師說(shuō)，你這樣分析問(wèn)題不是一個(gè)法律的分析方式，是經(jīng)濟的分析方式，是政治的分析方式，是社會(huì )學(xué)的分析方式，而不是法律的分析方式。法律，我們就管法律體系內部的邏輯自洽就好了。但其實(shí)現在這個(gè)已經(jīng)不是法學(xué)前沿研究方式了。
所以說(shuō)它雖然還是主流，但是現在前沿的是什么？就是社會(huì )法學(xué)派。因為資產(chǎn)階級的腐朽，整個(gè)法學(xué)體系產(chǎn)生的社會(huì )問(wèn)題越來(lái)越多，我們不得已，一定要將其他學(xué)科的這種正義與否的評價(jià)標準引入法條的評述，他就開(kāi)始有學(xué)科交叉，比如要把社會(huì )學(xué)的評價(jià)體系引進(jìn)來(lái)，就形成了社會(huì )法學(xué)派。社會(huì )法學(xué)派關(guān)照的角度就與分析法學(xué)派不同。社會(huì )法學(xué)派關(guān)照的是，法律的制定與實(shí)施，對于社會(huì )的整個(gè)的這個(gè)公平正義，以及我們社會(huì )的公共利益有沒(méi)有影響？這種研究范式也被稱(chēng)為法社會(huì )學(xué)，再進(jìn)一步的研究方式就是法經(jīng)濟學(xué)，比法社會(huì )學(xué)走得更遠一點(diǎn)，它是把經(jīng)濟學(xué)的分析方式引進(jìn)法律中來(lái)，對一個(gè)法條好或者壞的評價(jià)，要看這個(gè)法條是促進(jìn)了社會(huì )經(jīng)濟效益的進(jìn)步，還是阻礙了經(jīng)濟效益。比如說(shuō)，刑法一個(gè)法條被修改了，這種修改到底在社會(huì )現實(shí)的運行中，是造成了犯罪率的升高，還是犯罪率的降低？這叫法經(jīng)濟學(xué)。你看，它就不再是說(shuō)法條修改以后，有沒(méi)有跟其他刑法條沖突，有沒(méi)有跟憲法沖突，它不再關(guān)照這些東西了。法律能脫開(kāi)社會(huì )現實(shí)嗎？是絕不可能的。法律的生命在于經(jīng)驗，而不在于邏輯。純粹依靠抽象精密的邏輯，其實(shí)不是法律生命力的基礎，法律的生命力要落腳于社會(huì )現實(shí)的實(shí)踐反饋。所以這就是為什么英美的法學(xué)一直走在世界的前沿。要知道英美和歐洲大陸是不一樣的。歐洲大陸跟我們國家的法律特點(diǎn)更相似，我們國家既不屬于英美法系，也不屬于大陸法系，我們是中國特色社會(huì )主義法律體系，但是在特點(diǎn)上，我們更偏向大陸法系。大陸法系這種成文法的體系，特點(diǎn)就是立法先行，運用的是演繹思維。是要在立法前先有對社會(huì )現實(shí)的抽象想象框架，依據對社會(huì )現實(shí)的提前想象先行立法，再以法律為大前提，對整個(gè)社會(huì )生活中進(jìn)行法律調整。
但是這樣的體系，立法依據的都是猜測和想象。但社會(huì )太復雜了，人的行為千變萬(wàn)化。而英美是判例法體系，講究司法先行，運用的是歸納法的思維。通過(guò)法律實(shí)踐和判例的積累，逐步總結提煉出法理。所以人家英美的律師、法官，全部都是靠經(jīng)驗。為什么英國法官、律師都要戴假發(fā)，就是為了顯得老，老才是有經(jīng)驗。法學(xué)是人的學(xué)科，而不是法條的學(xué)科。我們要學(xué)的是什么？是法律如何作用于社會(huì )，而不是這法律，到底是怎么規定的。如果學(xué)習法律就是背法條，研究法律怎么規定，這種事情您只要識字都能干，那根本就不需要律師，也不需要法學(xué)家。為什么法學(xué)學(xué)習要花費那么長(cháng)的時(shí)間，那么貴的學(xué)費，學(xué)習的根本就不是法條本身，學(xué)習的就是法條背后的邏輯，學(xué)習的是人與人的關(guān)系。所以為什么英美能夠一直走在前沿，就是因為英美法學(xué)教育最明白這一點(diǎn)。英美的法學(xué)教育大部分的時(shí)間都不是放在書(shū)本的學(xué)習上，而是放在聚會(huì )、研討、交流上，包括組織各種的辯論、演講活動(dòng)，就是為了讓學(xué)生明白，法學(xué)的生命力不在于法律法條，而在于學(xué)會(huì )分析理解人與人的關(guān)系，并能夠將法律這個(gè)工具，運用到人與人的社會(huì )關(guān)系的調整之中。
整個(gè)法學(xué)流派的變革，就是近現代資本主義的發(fā)展過(guò)程。從最開(kāi)始的時(shí)候，一個(gè)朝氣蓬勃的青年，自然法學(xué)派，主張天賦人權。到19世紀，成長(cháng)為一個(gè)油膩的中年大叔，分析實(shí)證法學(xué)派，再到現在，資本主義世界已經(jīng)老了，但是它內部有新生，社會(huì )法學(xué)派等新生流派涌現，對已經(jīng)垂垂老矣的帝國主義法學(xué)喊出抗議。甚至包括曾經(jīng)以蘇聯(lián)為代表的社會(huì )主義的法律，其實(shí)也都是對于這種老年的、已經(jīng)垂暮的帝國主義的法律的一種反抗。
當然，我們還要看一下馬克思主義法學(xué)。我們必須要好好學(xué)馬克思主義法學(xué)，所有的法學(xué)，實(shí)際上都要根源于一個(gè)哲學(xué)體系。馬克思主義法學(xué)也是根源于馬克思主義哲學(xué)，運用的哲學(xué)工具是歷史唯物主義和辯證法。法律是馬克思主義所稱(chēng)“上層建筑”中十分發(fā)達而重要的組成部分，所以也符合經(jīng)濟基礎決定上層建筑的基本規律。就是什么樣的生產(chǎn)關(guān)系，決定了什么樣的法律性質(zhì)。關(guān)于馬克思主義法學(xué)的學(xué)習將貫穿我們整個(gè)學(xué)習過(guò)程，將在下面的內容中進(jìn)行更詳細的敘述。
聯(lián)系客服
