簡(jiǎn)述影響合同效力及內容的強制性規定
張榮安 簡(jiǎn)述影響合同效力及內容的強制性規定
張榮安
《合同法》規定：“違反法律、行政法規的強制性規定”的合同無(wú)效（見(jiàn)合同法第五十二條（五）項）。 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ┑谑臈l規定“合同法第五十二條第（五）項規定的強制性規定，是指效力性強制性規定。”
一、何謂“強制性規定”。
合同法中的“強制性規定”，是指法律和行政法規中關(guān)于合同效力及遵循內容的規定，不包括地方法規和規章中相關(guān)規定。以前，各專(zhuān)業(yè)學(xué)者認為強制性規定應當包括效力性強制規定和管理性強制規定。但從最高人民法院上述司法解釋出臺后，已經(jīng)將“管理性強制性規定”從強制性規定中剔除。據此，我們可以做如下理解：
1、強制性規定僅指法律、行政法規中具有某種情節明確規定合同無(wú)效的條款。規章與地方法規的規定內容不在此列。
2、強制性規定僅指效力性強制規定。原各家理論上的“管理性強制規定”已不在認定合同無(wú)效之列。
3、合同中有違反效力性強制規定的內容，人民法院當然依法認定合同無(wú)效；違反管理性強制規定的，人民法院一般不認定無(wú)效，而是根據具體情形做出相應處理。
二、效力性強制規定的表現形式
在法律（包括司法解釋?zhuān)┖托姓ㄒ幹?，合同具有某種情節即明確規定“合同無(wú)效”的條款是常見(jiàn)的，當合同具備了該情節后人民法院當然認定為無(wú)效合同。
?。ㄒ唬┓梢幎ㄐЯπ詮娭埔幎?。
例1：《中華人民共和國城鄉規劃法》第三十九條：“規劃條件未納入國有土地使用權出讓合同的，該國有土地使用權出讓合同無(wú)效；對未取得建設用地規劃許可證的建設單位批準用地的，由縣級以上人民政府撤銷(xiāo)有關(guān)批準文件；占用土地的，應當及時(shí)退回；給當事人造成損失的，應當依法給予賠償。”。
例2：《中華人民共和國保險法》第三十一條第三款“ 訂立合同時(shí)，投保人對被保險人不具有保險利益的，合同無(wú)效。”。
?。ǘ┧痉ń忉屢幎ǖ男Яπ詮娭菩砸幎?。
例1：《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條：“出賣(mài)人未取得商品房預售許可證明，與買(mǎi)受人訂立的商品房預售合同，應當認定無(wú)效。”
例2：《最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問(wèn)題的規定》第十三條：“ 有下列情形之一的，應當認定期貨經(jīng)紀合同無(wú)效： （一）沒(méi)有從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù)的主體資格而從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù)的； （二）不具備從事期貨交易主體資格的客戶(hù)從事期貨交易的； （三）違反法律、法規禁止性規定的。”。
?。ㄈ┬姓ㄒ幰幎ǖ男Яπ詮娭菩砸幎?。
例1：《著(zhù)作權集體管理條例》第三十九條第二款：“著(zhù)作權集體管理組織超出業(yè)務(wù)范圍管理權利人的權利的，由國務(wù)院著(zhù)作權管理部門(mén)責令限期改正，其與使用者訂立的許可使用合同無(wú)效；給權利人、使用者造成損害的，依法承擔民事責任。”
例2：《國務(wù)院關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關(guān)問(wèn)題的通知》四、擔保的處理“行政機關(guān)為企業(yè)提供擔保的，應當按照國家有關(guān)規定確認擔保合同無(wú)效。”
三、管理性強制規定的表現形式
管理性禁止性規定禁止的往往是市場(chǎng)準入的主體、時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題,它與合同行為無(wú)關(guān),相應的合同行為本身依然為法律所允許。還有禁止性規定禁止的是合同的履行行為,合同本身依然有效,不能履行所要承擔的是違約責任等等，這在直面上看也是違法的。但可以根據不同情況做出相關(guān)處理。
?。ㄒ唬┓梢幎ǖ墓芾硇詮娭菩砸幎?。
例1：《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條：“以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產(chǎn)時(shí)，應當按照國務(wù)院規定，報有批準權的人民政府審批。有批準權的人民政府準予轉讓的，應當由受讓方辦理土地使用權出讓手續，并依照國家有關(guān)規定繳納土地使用權出讓金。
第六十六條：違反本法第三十九條第一款的規定轉讓房地產(chǎn)的，由縣級以上人民政府土地管理部門(mén)責令繳納土地使用權出讓金，沒(méi)收違法所得，可以并處罰款。”
如果合同違反了上述法律中管理性強制性規定，并不認定合同無(wú)效，而是被處罰。
例2：《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十一條：“用人單位未在用工的同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)報酬不明確的，新招用的勞動(dòng)者的勞動(dòng)報酬按照集體合同規定的標準執行；沒(méi)有集體合同或者集體合同未規定的，實(shí)行同工同酬。
新簽訂的勞動(dòng)合同違反<勞動(dòng)合同法>未約定勞動(dòng)報酬的，并不認定合同無(wú)效，而是按照集體合同規定的勞動(dòng)報酬標準執行。
