張松偉（《中國招標》雜志社社長(cháng)兼總編輯）：最近經(jīng)常收到學(xué)員關(guān)于總公司與分公司在招投標、政府采購活動(dòng)中的各種問(wèn)題咨詢(xún)。從今天開(kāi)始，我準備從最基本概念入手，談?wù)勎覍@些問(wèn)題的觀(guān)點(diǎn)。
今天來(lái)談總、分公司之間的法律關(guān)系。
《公司法》里有分公司的表述，沒(méi)有總公司的說(shuō)法?？偣臼菢I(yè)界俗稱(chēng)，和它相對應的是《公司法》里的分公司?？偣竞头止臼菍P(guān)系。
我們先來(lái)梳理了法律、行政法規關(guān)于總、分公司的基本規定。
《公司法》第14條第一款規定：“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔?！?/p>
《民法總則》第74條第一款規定：“法人可以依法設立分支機構。法律、行政法規規定分支機構應當登記的，依照其規定?！钡诙钜幎ǎ骸胺种C構以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構管理的財產(chǎn)承擔，不足以承擔的，由法人承擔?！?/p>
《公司登記管理條列》第45條規定：“分公司是指公司在其住所以外設立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機構。分公司不具有企業(yè)法人資格?！钡?6條規定：“分公司的登記事項包括：名稱(chēng)、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負責人、經(jīng)營(yíng)范圍。分公司的名稱(chēng)應當符合國家有關(guān)規定。分公司的經(jīng)營(yíng)范圍不得超出公司的經(jīng)營(yíng)范圍?！钡?7條規定：“公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關(guān)申請登記；法律、行政法規或者國務(wù)院決定規定必須報經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準的，應當自批準之日起30日內向公司登記機關(guān)申請登記。設立分公司，應當向公司登記機關(guān)提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的設立分公司的登記申請書(shū)；（二）公司章程以及加蓋公司印章的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》復印件；（三）營(yíng)業(yè)場(chǎng)所使用證明；（四）分公司負責人任職文件和身份證明；（五）國家工商行政管理總局（現為“國家市場(chǎng)監督管理總局”，筆者注）規定要求提交的其他文件。法律、行政法規或者國務(wù)院決定規定設立分公司必須報經(jīng)批準，或者分公司經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規或者國務(wù)院決定規定在登記前須經(jīng)批準的項目的，還應當提交有關(guān)批準文件。分公司的公司登記機關(guān)準予登記的，發(fā)給《營(yíng)業(yè)執照》。公司應當自分公司登記之日起30日內，持分公司的《營(yíng)業(yè)執照》到公司登記機關(guān)辦理備案?！钡?8條規定：“分公司變更登記事項的，應當向公司登記機關(guān)申請變更登記。申請變更登記，應當提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書(shū)。變更名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)范圍的，應當提交加蓋公司印章的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》復印件，分公司經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規或者國務(wù)院決定規定在登記前須經(jīng)批準的項目的，還應當提交有關(guān)批準文件。變更營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的，應當提交新的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所使用證明。變更負責人的，應當提交公司的任免文件以及其身份證明。公司登記機關(guān)準予變更登記的，換發(fā)《營(yíng)業(yè)執照》?！钡?9條規定：“分公司被公司撤銷(xiāo)、依法責令關(guān)閉、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的，公司應當自決定作出之日起30日內向該分公司的公司登記機關(guān)申請注銷(xiāo)登記。申請注銷(xiāo)登記應當提交公司法定代表人簽署的注銷(xiāo)登記申請書(shū)和分公司的《營(yíng)業(yè)執照》。公司登記機關(guān)準予注銷(xiāo)登記后，應當收繳分公司的《營(yíng)業(yè)執照》?！?/p>
稅務(wù)法規也明確規定，分公司的財務(wù)報表要和總公司合并計算。
從法律、行政法規的有關(guān)規定，我可以總結出分公司具有這么幾個(gè)特征：（一）不具有法人資格，其民事責任由公司（業(yè)界俗稱(chēng)總公司）承擔；（二）分公司名稱(chēng)上叫公司，但它不是公司，屬于總公司的分支機構，通常在總公司住所以外設置，它的設立無(wú)需按照公司設立程序，只要履行簡(jiǎn)單的工商登記手續即可成立；（三）分公司沒(méi)有自己獨立的人事權、財產(chǎn)權，總公司對分公司的人事任命、業(yè)務(wù)管理、財產(chǎn)調度、是否存續等有絕對支配權；（四）分公司沒(méi)有自己的公司章程，總公司的章程就是分公司的公司章程；（五）分公司的業(yè)務(wù)范圍不能超出總公司的業(yè)務(wù)范圍；（六）分公司的名稱(chēng)只能在總公司的名稱(chēng)后面加上某地分公司字樣：（七）分公司的自主經(jīng)營(yíng)權是相對的，不是絕對的。
因此，分公司可以以自己的名義開(kāi)展民事活動(dòng)，有一定的獨立性和自主權，但實(shí)質(zhì)上它還是總公司的整體組織機構的一部分?？?、分公司之間，主體地位是不平等的，是整體與部分、管理與被管理、主與從、支配與被支配的法律關(guān)系?？偣驹O置分公司的主要目的是為了在住所以外的地方方便地開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，分公司在總公司的授權權限之內開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，所有民事后果（包括利與不利）都由總司全部承擔，也可以說(shuō)，總公司與分公司之間是代理關(guān)系，分公司是代理人，總公司是被代理人。
雖然民法總則第74條第二款規定，分支機構以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責任也可以先以該分支機構管理的財產(chǎn)承擔。但這并不意味著(zhù)，作為總公司分支機構的分公司擁有獨立承擔民事責任的法律人格。
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