清新縣工商局查處公司出資違法行為的指導意見(jiàn)
根據《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》和廣東省工商局、省公安廳、省人民檢察院《關(guān)于規范查處企業(yè)虛報注冊資本虛假出資和抽逃出資違法行為案件的意見(jiàn)》精神，現就進(jìn)一步加強“兩虛一逃”案件查處工作問(wèn)題，提出如下指導意見(jiàn)：
一、公司出資違法行為的概念
公司出資違法行為包括虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出資行為。
（一）虛報注冊資本違法行為
虛報注冊資本是指申請公司登記的行為人申請公司登記時(shí)故意使用偽造、虛構、涂改、變造的證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的方法虛構注冊資本金，欺騙公司登記部門(mén)，取得公司登記的行為。
（二）虛假出資違法行為
虛假出資是指公司發(fā)起人、股東違反法律、法規的規定未交付貨幣，實(shí)物或者未能轉移財產(chǎn)權，造成出資不實(shí)的行為。
（三）抽逃出資違法行為
抽逃出資是指公司發(fā)起人、股東在公司成立之后，不經(jīng)過(guò)法定程序擅自將已到位的出資全部或部分抽回，使該部分財產(chǎn)的實(shí)際控制權由企業(yè)回歸到投資者自身，從而使得企業(yè)注冊資本減少的行為。
二、公司出資違法行為的表現
（一）虛報注冊資本違法行為特征：
1.虛報注冊資本是公司全體股東故意合謀的結果，是團體行為，其違法主體是公司，應當以全體公司發(fā)起人、股東是否合謀作為標準判斷公司法人主觀(guān)故意的有無(wú)。這是區別于虛假出資及抽逃出資違法行為的關(guān)鍵點(diǎn)。
2.虛報注冊資本的動(dòng)機產(chǎn)生于公司登記之前，行為結果發(fā)生在公司登記時(shí)。虛報注冊資本違法行為發(fā)生在設立登記和變更登記程序，在注銷(xiāo)登記中不存在虛報注冊資本行為。至于在公司登記后，公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否違法，公司的實(shí)際資產(chǎn)是否已經(jīng)達到或者超過(guò)注冊資本數額，不影響行為的構成。
3.多通過(guò)采取高估非貨幣財產(chǎn)、偽造存款憑證和財物發(fā)票、虛擬股東、與資產(chǎn)評驗機構串通編制虛假驗資報告或騙取驗資報告、提交虛假登記材料等形式，隱瞞重要事實(shí)取得公司登記。
4.虛報注冊資本行為，欺騙的是公司登記機關(guān)，破壞的是社會(huì )經(jīng)濟秩序。
實(shí)踐中表現形式:
1.行為人實(shí)際無(wú)資金而借用資金取得驗資報告后立即返還資金騙取登記。全體股東（注意必須是全體股東或名稱(chēng)預先核準公司）僅將出資進(jìn)入公司臨時(shí)帳戶(hù)（驗資專(zhuān)用帳戶(hù)），未將出資轉移到公司基本帳戶(hù)，或者從臨時(shí)帳戶(hù)中轉移至公司基本帳戶(hù)前滅失。
2.使用偽造的或內容不真實(shí)的驗資報告、評估報告、進(jìn)帳單、財產(chǎn)所有權證明、會(huì )計憑證等虛構全部或部分實(shí)收資本、認繳股份后不履行出資義務(wù)。
3.行為人以低額資金作高額申報等。
（二）虛假出資違法行為特征：
1.違法行為主體只能是公司的發(fā)起人、股東，行為多發(fā)生在公司登記后。
2.股東之間沒(méi)有故意合謀騙取公司登記的目的，是公司發(fā)起人、股東單方違反公司章程或股東出資協(xié)議未出資、出資不足、未交付非貨幣財產(chǎn)，或在公司成立后未按照法律、行政法規規定按期對需權屬確認的財產(chǎn)（如房屋、土地使用權、車(chē)輛、知識產(chǎn)權等）辦理財產(chǎn)轉移手續。
3.出資人仿造出資憑證或與入資存款銀行串通，為其出具收款證明，與資產(chǎn)評驗機構串通，為其出具資產(chǎn)評估報告、驗資證明，騙取公司登記。
4.出資人虛假出資是不履行股東出資協(xié)議規定的出資義務(wù)行為，是一種違約行為，直接侵犯的是其它股東及公司的利益。
實(shí)踐中表現形式：
1.貨幣或者非貨幣出資按照公司章程的規定認繳或認購了出資，但未實(shí)際交付（或未足額交付）或未按章程規定按期繳付（或未按期足額交付）或已超過(guò)法定出資期限（章程規定一次性繳納的，以公司成立日為期限；實(shí)行分期繳納的，依《公司法》規定的期限，公司2年，投資公司5年）；未辦理轉移過(guò)戶(hù)手續，或者轉移過(guò)戶(hù)的出資未達到公司章程規定的注冊資本數額的；公司實(shí)際收到的資本低于注冊資本，甚至未達到注冊資本最低限額。
2.虛假出資的行為人有認繳或認購股份的財產(chǎn)，但未實(shí)際繳納，這與虛報注冊資本時(shí)虛構財產(chǎn)情況不同。
3.公司利用本公司的其他銀行賬戶(hù)將資金以借款名義借給股東，然后以股東名義作為投資追加注冊資本，但實(shí)際上，公司未將資金交付給借款的股東，借款的股東也未辦理資金轉移手續，而是公司將股東所借資金在該公司銀行賬戶(hù)之間內部轉賬，股東本身并未增加任何實(shí)際投資。
4.發(fā)起人或股東出資沒(méi)有轉移到公司帳戶(hù)，明顯沒(méi)有出資的（即沒(méi)有進(jìn)入驗資專(zhuān)用帳戶(hù)），主要采取的是偽造出資憑證，如銀行進(jìn)賬單、存款證明、購貨發(fā)票等騙取驗資報告進(jìn)而獲得核準登記。
5.部分股東出資雖然進(jìn)入驗資專(zhuān)用帳戶(hù)，但公司成立后未將出資轉入公司基本帳戶(hù)，即表面出資而實(shí)際未出資。
（三）抽逃出資違法行為特征：
1.行為主體是公司已實(shí)際繳納出資的發(fā)起人、股東；
2.違法行為發(fā)生在公司成立后。公司成立以前撤回、轉移出資不能認定為抽逃，如公司成立應認定為虛假出資或虛報資本的違法行為；
3.行為對象是發(fā)起人、股東自己出資。
4.具有民事違法與行政違法的雙重特性。抽逃出資既侵害了其他股東和公司的權益，欺騙了債權人和社會(huì )公眾，同時(shí)破壞了社會(huì )經(jīng)濟秩序。
5.抽逃出資行為在主觀(guān)上有故意，并具有明顯的欺詐性。
實(shí)踐中表現形式:
1.非正常業(yè)務(wù)開(kāi)支，又無(wú)正當理由抽走貨幣資金，表現為公司成立后不久在帳戶(hù)中以支付貨款、合同履約保證金或預購貨款，大額支出，并長(cháng)期滯留在外無(wú)回籠。
2.公司發(fā)起人、股東在登記注冊后未經(jīng)過(guò)法定程序，擅自將貨幣出資用于償還股東債務(wù)，或將已作價(jià)出資的實(shí)物還給他人。
3.股東將已辦理產(chǎn)權過(guò)戶(hù)的實(shí)物、知識產(chǎn)權、專(zhuān)利、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權又非法轉給他人使用，實(shí)際失去了股東出資的性質(zhì)。
4.以借貸資金進(jìn)行驗資，公司成立后擅自將公司資金用于償還借貸資金。
5.公司成立后，股東將貨幣出資部分以購買(mǎi)設備等為名，用假購物收款收據入賬的方式抽走。
三、公司出資違法行為的認定原則
以公司發(fā)起人、股東出資是否進(jìn)入公司基本帳戶(hù)為基準，進(jìn)入公司基本帳戶(hù)后抽回的，認定為抽逃出資行為；未進(jìn)入公司基本帳戶(hù)的違法出資行為，認定為虛報注冊資本行為或者虛假出資行為。
以公司股東是否有合意表示為基準，全體股東均明知或者應知存在違法出資行為的，認定為公司虛報注冊資本行為；個(gè)別股東知道的，認定為虛假出資行為。
以無(wú)控制權的他人借墊資金驗資注冊公司的，不論資金是否進(jìn)入公司基本帳戶(hù)，不認定為抽逃出資行為，僅認定為虛報注冊資本或者虛假出資行為。
四、公司出資違法行為的定性和處罰適用法律
（一）虛報注冊資本違法行為：依據《公司法》第二十三條第（二）項、第二十七條和第一百九十九條的規定定性，依據《公司法》第一百九十九條和《公司登記管理條例》第六十八條的規定，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。處罰主體是公司。
?。ǘ┨摷俪鲑Y違法行為：依據《公司法》第二十三條第（二）項、第二十八條和二百條的規定定性，依據《公司法》第二百條和《公司登記管理條例》第七十條的規定，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。處罰主體是公司發(fā)起人和股東。
（三）抽逃出資違法行為：依據《公司法》第三十六條的規定定性，依據《公司法》第二百零一條和《公司登記管理條例》第七十一條的規定，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。處罰主體是公司發(fā)起人和股東。
（四）違反《公司法》第二百零八條規定：承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構提供虛假材料的，由公司登記機關(guān)沒(méi)收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門(mén)依法責令該機構停業(yè)、吊銷(xiāo)直接責任人員的資格證書(shū)，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構因過(guò)失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機關(guān)責令改正，情節較重的，處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門(mén)依法責令該機構停業(yè)、吊銷(xiāo)直接責任人員的資格證書(shū)，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。
五、公司出資違法行為的查處方法
（一）公司出資違法案件線(xiàn)索來(lái)源除了通過(guò)舉報投訴外，還要善于通過(guò)檢查企業(yè)登記檔案時(shí)發(fā)現，著(zhù)重收集反映公司的出資情況、實(shí)收資本情況、公司股東是否合意、明知或者應知，以及是否提交虛假證明文件或者采取其他手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的證據。此外在公司經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所現場(chǎng)檢查時(shí)，應分別對公司法定代表人、股東和會(huì )計做調查詢(xún)問(wèn)，爭取在較短的時(shí)間內突破案件。
（二）對虛報注冊資本和虛假出資違法行為進(jìn)行查處時(shí)，可檢查被投資公司、出資人的財務(wù)賬，查被投資人賬目的“實(shí)收資本”及明細賬，以明確投資主體、投資額，查“利潤分配”科目及明細，以明確收益人是否與出資人一致，查出資人的“對外投資”科目及明細，明確投資的真實(shí)性。同時(shí)，也可兼查股東履行有關(guān)權利、義務(wù)，參加公司決策的情況。如通過(guò)查詢(xún)該公司所在開(kāi)戶(hù)行設立的基本帳戶(hù)和銀行對帳明細單，該基本帳戶(hù)不存在或帳戶(hù)中沒(méi)有注入資金，同時(shí)臨時(shí)帳戶(hù)資金消失，并且時(shí)間恰巧在核準登記時(shí)間段，則該公司虛報注冊資本行為成立。
（三）對抽逃出資的違法行為要對被投資公司的實(shí)收資本、資金流向進(jìn)行檢查，查被投資公司與出資人是否存在不合理的借貸關(guān)系。對出資方的財務(wù)賬進(jìn)行檢查，看其“對外投資”科目是否發(fā)生變化，往來(lái)上是否有不合理長(cháng)期借款。同時(shí)，也可兼查非貨幣出資的實(shí)際控制和財產(chǎn)轉移情況。如通過(guò)檢查公司的往來(lái)明細帳本，對大額支出資金的走向及方向落實(shí)清楚，對照庫存—商品—銷(xiāo)售量—庫存—總額等各個(gè)環(huán)節，認真檢查進(jìn)銷(xiāo)發(fā)票及銀行往來(lái)帳，對構成前述抽逃出資特征和表現形式的，則抽逃出資行為成立。
六、公司出資違法案件查處和審批的權限
公司出資違法案件由經(jīng)檢大隊負責查處，法規股核審，分管登記注冊和企業(yè)監督管理工作副局長(cháng)審批?？h局機關(guān)各業(yè)務(wù)股室和各工商所提供案件線(xiàn)索的，參照市局《關(guān)于明確經(jīng)檢支隊、經(jīng)檢大隊、工商所案件管轄范圍的通知》（清工商法字[2009]57號）要求，應出具《案件線(xiàn)索告知函》，在查知案件線(xiàn)索之日起5個(gè)工作日內將案件線(xiàn)索或案件告知函移交經(jīng)檢大隊辦理。對不告知移交或不及時(shí)告知移交，造成不良后果的，由縣局紀檢監察部門(mén)追究相關(guān)人員責任。對及時(shí)移交案件線(xiàn)索的工商所，由縣局參照市局《關(guān)于明確經(jīng)檢支隊、經(jīng)檢大隊、工商所案件管轄范圍的通知》有關(guān)規定給予辦案經(jīng)費補助，業(yè)務(wù)股室移交的案件不給予辦案經(jīng)費補助。
七、查處公司出資違法行為的政策把握
在查處“兩虛一逃”的案件中應從穩定和發(fā)展的大局出發(fā)，堅持教育與處罰相結合的原則，區分不同情況依法恰當處理。要根據最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規定》正確區分罪與非罪的界限，嚴格遵循犯罪構成的主、客觀(guān)要件，根據違法情節、涉案金額和危害后果等進(jìn)行綜合評判，重點(diǎn)考慮當事人的主觀(guān)惡意大小，是否損害債權人或相關(guān)利害關(guān)系人的合法權益，案發(fā)時(shí)公司注冊資本是否已經(jīng)到位，發(fā)起人、股東是否已經(jīng)履行出資義務(wù)、補足出資，在案件查過(guò)程處中是否積極改正違法行為，企業(yè)成立后是否有其它違法行為和造成嚴重危害后果等方面的因素。對查處前或查處中已主動(dòng)改正違法行為的，注冊登記后正常經(jīng)營(yíng)、凈資產(chǎn)達到或超過(guò)注冊資本或已補繳出資且沒(méi)有其他違法行為的企業(yè)，要予以教育和督促整改，防止因案件查處給企業(yè)發(fā)展、社會(huì )穩定造成不利影響，切實(shí)體現法律效果和社會(huì )效果的統一。
（一）對以下惡意出資違法行為從重處罰，處以虛報注冊資本的公司、虛假出資和抽逃出資的股東、發(fā)起人違法數額10％以上15％以下的罰款并撤銷(xiāo)公司登記或吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。
1.虛報注冊資本、虛假出資取得公司登記后進(jìn)行不法行為造成嚴重后果的，如騙貸、惡意負債等；
2.取得公司登記后為逃避債務(wù)等目的惡意抽逃出資數額較大的；
3.公司發(fā)起人、股東偽造和參與偽造驗資報告等資產(chǎn)證明文件取得公司登記的；
4.虛報注冊資本、虛假出資取得公司登記后造成嚴重危害后果的。
（二）對以下一般出資違法行為適當處罰，處以虛報注冊資本、虛假出資或抽逃出資數額5％至10％的罰款，并責令改正：
1.虛報注冊資本、虛假出資數額較大但公司登記后經(jīng)營(yíng)情況良好無(wú)其他違法情節的；
2.取得公司登記后，抽逃出資挪做他用數額較大的。
（三）公司股東雖存在虛假出資或抽逃出資行為，但公司經(jīng)營(yíng)未受影響，經(jīng)營(yíng)狀況良好，沒(méi)有其它違法行為發(fā)生的，可依法從輕或減輕處罰，責令公司改正，補足出資或辦理減資（不能低于法定注冊資本）登記，在規定期發(fā)內提交新的驗資報告。對于在規定期限內不能提交新的驗資報告，又不申請減資的，應當予以撤銷(xiāo)登記或吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。
（四）對虛報注冊資本、虛假出資取得公司登記，或公司成立后抽逃出資，公司實(shí)際不具備經(jīng)營(yíng)條件且尚未經(jīng)營(yíng)的，應撤銷(xiāo)公司登記。
（五）對下列情形的的“兩虛一逃”違法案件要重點(diǎn)查處，對涉嫌犯罪、達到追訴標準且情節嚴重的，要根據《行政執法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規定》和縣局《行政執法工作聯(lián)系機制》有關(guān)規定及時(shí)移送公安部門(mén)處理，并報同級檢察機關(guān)備案，不能以行政處罰代替刑事制裁：
1.經(jīng)責令改正而拒不改正違法行為的；
2.因虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資，給債權人造成直接經(jīng)濟損失巨大、后果嚴重或者情節惡劣的；
3.虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資騙取登記后又從事其他違法犯罪活動(dòng)，謀取非法利益的；
4.公眾、債權人、利害關(guān)系人、社會(huì )輿論反映強烈的虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資涉嫌犯罪的；
5.因虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資受到行政處罰兩次以上，又虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資的；
6.其他嚴重危害公共利益和市場(chǎng)經(jīng)濟秩序的虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資涉嫌犯罪的。
（六）對不予以移送公安部門(mén)的“兩虛一逃”違法案件，經(jīng)檢大隊在作出行政處罰決定后應在七日內將《行政處罰決定書(shū)》和《調查終結報告》報同級檢察機關(guān)和公安部門(mén)備案。檢察機關(guān)認為應當追究刑事責任或公安部門(mén)認為應當移送的，我局應當接到書(shū)面通知后依法移送。
二o一o年五月十日
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