| 責令改正的法律屬性 “責令改正”是否屬于行政處罰？如果屬于行政處罰，那么就應當按照行政處罰的程序，要立案、取證、告知、決定等。否則，就是程序不合法。如果不是行政處罰，它的法律屬性是什么？這對于我們正在實(shí)施市場(chǎng)監管的“巡查制”、“預警制”不可避免的要使用“責令改正”的手段，這是基層執法中必須要回答的一個(gè)現實(shí)問(wèn)題。一、責令改正的概念要明確責令改正的概念必須要先明確什么是行政處罰，這個(gè)問(wèn)題各國的概念不一，筆者采用我國通用的概念，即：行政處罰是行政機關(guān)對行政相對人違反行政法上規定的強制性義務(wù)、破壞行政管理秩序的行為的一種行政懲戒措施。包括：警告、罰款、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷(xiāo)許可證、暫扣或者吊銷(xiāo)執照、行政拘留等。違反強制性義務(wù)而受到懲罰，是行政處罰的本質(zhì)特征。在工商法規中，可以將“責令改正”定義為：工商行政管理機關(guān)作出責令改正的行政行為是對違反行政法規定的經(jīng)營(yíng)者要求其履行法定義務(wù)的行政措施。行政處罰的概念包括了對工商法規在內的所有行政處罰的概括，但工商部門(mén)所使用的“責令改正”與“行政處罰”還是有明顯區別的（本文不探討其他行政機關(guān)的責令改正）：行政處罰是對違反了法定的強制性義務(wù)的處罰；“責令改正”是對違反了法定義務(wù)的糾正措施。而“法定義務(wù)”的概念比“法定強制性義務(wù)”的概念要廣泛得多。因此，可以說(shuō)：并不是所有的“責令改正”都是行政處罰。工商行政機關(guān)所適用的“責令改正”可以分四類(lèi)： 1、屬于監管措施的責令改正。這是依據工商部門(mén)的監管職責對當事人提出改正的行政行為。這個(gè)行為沒(méi)有增加當事人新的義務(wù)，而是要求當事人履行原本就應當履行的法定義務(wù)，因此，不是行政處罰。作出這類(lèi)“責令改正”的決定，可以單獨適用于所有違反工商法律法規和規章的的違法行為；由于這類(lèi)“責令改正”是依據負有的監管職責而作出的，因此，是不須要法律法規明確規定就可以作出的?？梢詴?shū)面作出，也可以口頭作出。例如：一經(jīng)營(yíng)者詆毀另一經(jīng)營(yíng)者的商業(yè)信譽(yù)或者商品信譽(yù)的，雖然《反不正當競爭法》沒(méi)有規定對該行為可以作出行政處罰，但是可以依據該法授權工商部門(mén)的監管職責，作出責令改正的決定。 2、屬于程序性的責令改正。很多工商法律法規都規定：“責令改正，拒不改正的處以。。。。的處罰”，如：《法人登記條例細則》規定：“不按規定懸掛營(yíng)業(yè)執照的，予以警告，責令改正；拒不改正的，處以２０００元以下的罰款”。就是這類(lèi)；當事人不改的，將承擔不利的法律后果；這類(lèi)“責令改正”也不屬于行政處罰，而是在處罰前的警示。作出這類(lèi)“責令改正”的，不能用口頭形式，而必須用書(shū)面形式，而且應當有法律法規的明確規定，這是為下一步的處罰留下證據，也是作出行政處罰的法定前置程序。 3、屬于附加罰的責令改正。對當事人處以罰款還不足以糾正違法行為時(shí)的附加處罰。如虛報注冊資本，對其進(jìn)行了罰款，但虛報注冊資本的行為還沒(méi)有得到改正，不能僅對其進(jìn)行了罰款就完事，還必須責令改正。原則上，對所有違法行為的行政處罰，都應當同時(shí)責令改正。這類(lèi)“責令改正”，屬于行政處罰的附加罰，但不能單獨適用。 4、屬于強制措施類(lèi)的責令改正。這類(lèi)“責令改正”多是要求違法行為人恢復原狀，或者強制為一定行為。因此，將其列為強制措施類(lèi)。比如：《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序暫行規定》 第二十八條規定：“ 對當事人交代的家存或者寄存的違法物品，需要查扣的，責令當事人取出；當事人拒絕取出的，應當會(huì )同當地有關(guān)部門(mén)將其取出，并辦理扣留手續”?！顿|(zhì)量法》規定：服務(wù)業(yè)的經(jīng)營(yíng)者將禁止銷(xiāo)售的產(chǎn)品用于經(jīng)營(yíng)性服務(wù)的，責令停止使用；還有“責令賠償”、“責令銷(xiāo)毀”等都屬于這類(lèi)。這類(lèi)“責令改正”不屬于行政處罰，在適用時(shí)必須要有法律依據的明確規定，應當書(shū)面作出決定。二、與責令改正相關(guān)的概念（一）、與“責令改正”與“警告”。兩者相同的是：責令改正與警告都有警示的功能；都必須遵循“先取證、后裁決”的行政原則；當事人不服的，都可以復議或者訴訟。但兩者也是有區別的?！熬妗睂儆谛姓幜P中的申誡罰，是《行政處罰法》規定的處罰種類(lèi)，給予警告處罰的，必須遵循行政處罰的程序；而責令改正除附加罰外，都不是行政處罰，作出“責令改正”的行政行為時(shí)，不必履行告知程序；大部份責令改正可以依職權作出，而警告必須要有法律依據。需要指出的是：在給予當事人警告處罰時(shí)，往往是在警告決定里含有責令改正的內容。這時(shí)的責令改正就是警告處罰的實(shí)體內容，而并非責令改正就是行政處罰。（二）“責令改正”與“責令停產(chǎn)停業(yè)”或者“責令停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”的關(guān)系。很顯然，責令停產(chǎn)停業(yè)是行政處罰，而且當事人有聽(tīng)證權，這是與責令改正完全不同性質(zhì)的行政決定。但在實(shí)際工作中卻產(chǎn)生了異議，先看下面的相關(guān)規定：《產(chǎn)品質(zhì)量法》49、50、51條對生產(chǎn)銷(xiāo)售不符合人體健康、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品、摻雜摻假以及生產(chǎn)銷(xiāo)售國家明令淘汰的產(chǎn)品等等，都規定了可以“責令停止生產(chǎn)銷(xiāo)售”?！稛o(wú)照經(jīng)營(yíng)經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》第9條規定：對涉嫌無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行查處取締時(shí)，可以行使下列職權：（一）責令停止相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；《法人條例細則》66條（一）規定：未經(jīng)核準擅自開(kāi)業(yè)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，責令終止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。上面三個(gè)法律法規都是對違法行為責令停產(chǎn)停業(yè)的意思，但它們的法律含義卻相去甚遠?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》規定的“責令停止生產(chǎn)銷(xiāo)售”是行政處罰，當事人有聽(tīng)證權；而《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》和《法人條例細則》規定的“責令停（終）止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”不是行政處罰，當事人沒(méi)有聽(tīng)證權。這是因為：作為一個(gè)取得合法主體資格的經(jīng)營(yíng)者來(lái)說(shuō)，違反了法律法規的規定而被行政機關(guān)責令停產(chǎn)停業(yè)，是對已經(jīng)取得的行政許可的撤消，當事人當然有聽(tīng)證權；而未取得許可資格就從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，責令其停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并不是對其經(jīng)營(yíng)資格的剝奪，而是要求他履行原本就應當履行的“任何單位和個(gè)人不得違反法律、法規的規定，從事無(wú)照經(jīng)營(yíng)”的法定義務(wù)。因此，對未取得合法經(jīng)營(yíng)資格而從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的經(jīng)營(yíng)者來(lái)說(shuō)，行政機關(guān)責令停止其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，屬于行政強制措施類(lèi)的“責令改正”，當事人沒(méi)有聽(tīng)證權。當然，沒(méi)有聽(tīng)證權并不是排除行政機關(guān)認為確有必要而組織的聽(tīng)證。 三、適用“責令改正” 中的常見(jiàn)錯誤： 1、責令改正出問(wèn)題的是在《責令改正通知書(shū)》上，其填寫(xiě)的內容不對，比如：對銷(xiāo)售商品標識不規范的經(jīng)營(yíng)者，在《責令改正通知書(shū)》上填寫(xiě)“責令停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”就錯了，這就屬于“責令停產(chǎn)停業(yè)”，是行政處罰，而且應當告知當事人有聽(tīng)證的權利。 2、 無(wú)照經(jīng)營(yíng)者發(fā)出的《責令改正通知書(shū)》上填寫(xiě)：“責令停止相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，限期辦理營(yíng)業(yè)執照”。這里，“責令停止相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”是對的，但“責令限期辦理營(yíng)業(yè)執照”就錯了。我們知道，營(yíng)業(yè)執照是行政許可，行政許可是依申請的行政行為，“申請”是當事人的權力，權力是可以自由處分的，一般來(lái)說(shuō)，行政機關(guān)只能要求當事人履行義務(wù)，而不能要求當事人行使權力。 3、 對于屬于強制措施類(lèi)或者程序性的“責令改正”，只是給予口頭告戒，沒(méi)有書(shū)面通知，使隨后的行政處罰沒(méi)有程序證據而無(wú)法處罰。 （個(gè)人觀(guān)點(diǎn)，歡迎批評） |
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