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通奸,指的是有配偶的男性或者女性違背各自的夫妻忠實(shí)義務(wù),并與他人發(fā)生性關(guān)系的行為。通常而言,就是我們所說(shuō)的“出軌”和“一夜情”。通常而言,通奸行為具有以下兩個(gè)特征:
1.一方為有配偶的夫或妻,另一方為婚姻外的第三人(異性);
2.雙方自愿發(fā)生性關(guān)系。
其實(shí)在我國古代,通奸不僅是犯罪,而且是大罪?!渡袝?shū)》記載顯示,對于通奸者,處以宮刑。這是十分嚴厲的刑罰。另外,在新中國成立之前的民國時(shí)期,當時(shí)的法律也把通奸行為作為犯罪處理,對通奸者,“處以四年以下有期徒刑或者拘役”。直到新中國成立,新的《刑法》頒布之后,才將通奸罪從刑法中廢除。
因此,通奸本身不是犯罪,而是應當處在道德范圍內調整的行為。
但是,《刑法》沒(méi)設通奸罪,不等于法律對于通奸就持放縱態(tài)度。通奸的后果通常會(huì )涉及三方主體,夫、妻以及與夫妻一方通奸的第三者。而且,通奸行為往往不止一次,只要沒(méi)被自己的配偶發(fā)現就往往是持續性的,甚至有時(shí)會(huì )構成刑法明文規定的重婚行為,此時(shí)就不能對通奸網(wǎng)開(kāi)一面了。
接下來(lái),筆者斗膽結合法律,談一下通奸可能面臨的法律后果:
1.違背夫妻忠誠協(xié)議,可以請求通奸的夫或妻一方賠償
《婚姻法》第4條明文規定,夫妻應當互相忠實(shí),互相尊重。這就要求夫妻之間互負忠誠義務(wù),單以通奸對應的行為來(lái)看,夫或妻都具有不與對方以外的第三者發(fā)生性關(guān)系的義務(wù)。
雖然說(shuō)法律不支持拿兩性關(guān)系作為協(xié)議的籌碼,但是在婚姻的忠誠領(lǐng)域卻另有考慮,這也是基于婚姻法規定的夫妻忠誠義務(wù)的救濟手段,不過(guò)條件也是相當嚴格,總的來(lái)說(shuō)在實(shí)際生活當中已經(jīng)形成了如下規則:
在婚姻締結之初,夫妻書(shū)面訂立忠誠協(xié)議,并規定違反忠誠協(xié)議,另一方應當賠償對方損失的,法律應當支持。
2.第三者與夫妻一方發(fā)生通奸行為,第三者也應當承擔法律責任
第三者以通奸破壞他人家庭的行為,破壞了夫妻二人本來(lái)和諧的婚姻關(guān)系,導致夫妻一方不再與另一方構成平等的,為社會(huì )所承認的配偶關(guān)系。第三者之通奸也是對夫妻配偶權的侵犯。
注:《民法總則》第112條規定,自然人因婚姻、家庭關(guān)系產(chǎn)生的人身權利受到法律保護(包括配偶權)
基于此,筆者斗膽認為,無(wú)過(guò)錯的夫或妻有權利請求通奸的第三者,以及與第三者共同破壞家庭的夫妻另一方承擔相應的責任。而責任形式,包括停止侵害,賠禮道歉,賠償損失。
此外,通奸如果演變?yōu)橥訝顟B(tài),則法律有明文規定這種情況下各方應當承擔什么責任。
我們這里說(shuō)的同居,指的是夫或妻一方與第三者在事實(shí)上形成了共同生活的狀態(tài)。另外,實(shí)際生活中往往對這種生活狀態(tài)還要求雙方“以夫妻名義”,不過(guò)筆者不敢茍同,發(fā)生了性關(guān)系后再繼續生活,這已經(jīng)是“夫妻名義”了,不需要雙方明確表達出來(lái)。
一般而言,這種同居有如下后果(更多詳情請點(diǎn)擊文末“了解更多”)
1.它是法定確認“夫妻關(guān)系確已破裂”的標準之一,是訴訟離婚的法定事由
主要依據是《婚姻法》第32條:
男女一方要求離婚的,可由有關(guān)部門(mén)進(jìn)行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。 人民法院審理離婚案件,應當進(jìn)行調解;如感情確已破裂,調解無(wú)效,應準予離婚。 有下列情形之一,調解無(wú)效的,應準予離婚: (一)重婚或有配偶者與他人同居的;
也就是說(shuō),一方起訴離婚,而且舉證說(shuō)對方已經(jīng)在婚姻存續期間內與他人同居,則法院對此應當準予離婚。
2.它是無(wú)過(guò)錯的夫妻一方在離婚時(shí)請求對方進(jìn)行賠償的法定事由
主要依據是《婚姻法》第46條:
有下列情形之一,導致離婚的,無(wú)過(guò)錯方有權請求損害賠償: (一)重婚的; (二)有配偶者與他人同居的; (三)實(shí)施家庭暴力的; (四)虐待、遺棄家庭成員的。
注意,這種賠償只能向與第三者同居的夫妻另一方請求,不能向第三者請求。
3.《刑法》明文規定了兩種與第三者同居構成犯罪的情形
其一是重婚罪。本罪的定義是有配偶而重婚,或者明知他人有配偶而與之結婚。
這里的“重婚”,不要求夫妻一方與第三者進(jìn)行婚姻登記,而是說(shuō)只要夫妻一方與第三者形成共同生活(即同居)的狀態(tài),對此有人證明,即為這里的“重婚”。本罪既處罰夫或妻一方,也處罰第三者?!缎谭ā芬幎?,犯本罪的,處二年以下有期徒刑或者拘役。
另外,本罪原則上屬于公訴犯罪,但是如果無(wú)過(guò)錯的夫妻一方自己有證據證明對方涉嫌該罪的,也可以自己拿著(zhù)證據到法院起訴。
其二是破壞軍婚罪。本罪的定義是明知是現役軍人的配偶而與之同居或者結婚。本罪處罰的對象是第三者,對于出軌的軍人配偶則認定為重婚罪?!缎谭ā芬幎?,犯本罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役。

其實(shí)通奸慢慢退出刑法處罰已經(jīng)是大勢所趨,不僅是我國,像韓國、印度乃至美國都正在讓通奸這種行為退出刑事處罰領(lǐng)域。這也是法治進(jìn)步的體現,將通奸更多歸于道德,但又為通奸設立法律底線(xiàn),才是現代社會(huì )處理這種行為最明智的辦法。
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