現實(shí)生活中，很多人認為，如果離婚時(shí)一方有過(guò)錯，另一方就可以申請法院對過(guò)錯方少分甚至不分。那么，這種觀(guān)點(diǎn)有法律依據嗎？離婚中的過(guò)錯方怎么認定呢？
《婚姻法》第四十六條規定，如果一方有重婚、同居、家庭暴力、虐待遺棄行為導致離婚的，無(wú)過(guò)錯的一方可以申請過(guò)錯方給付精神損害賠償?！痘橐龇ā返囊陨弦幎?，好像給了以上觀(guān)點(diǎn)的法律依據。但是，在司法實(shí)踐中，這種觀(guān)點(diǎn)正確嗎?“過(guò)錯方”承擔“賠償”能依據《婚姻法》第四十六條的規定提出嗎?
1.什么是過(guò)錯?
我們通常百姓所理解的“過(guò)錯”，一般是指夫妻一方對另一方有打罵、虐待行為，或是有婚外情、或是有不良惡習，比如吸毒、賭博等等。那么，什么是《婚姻法》上所指的“過(guò)錯”呢?
遺憾的是，我國法律并沒(méi)有對“過(guò)錯”下定義，我們只能根據法律的精神和最高人民法院相關(guān)的司法解釋理解和掌握使用。
《婚姻法》第四條規定了夫妻之間相互忠實(shí)的義務(wù);第四十六條規定了損害賠償的幾種情形。從以上法律規定我們可以這樣理解，婚姻關(guān)系中的過(guò)錯，是指一方違反法律規定的義務(wù)或通常的道德標準，或對另一方實(shí)施侵權、或不道德行為，導致另一方受到不同程度損害的行為。這樣看來(lái)，婚外情、家庭暴力、不良惡習等都應該屬于過(guò)錯。
2.“過(guò)錯”的表現形式
(1)不忠實(shí)行為
我們所指“不忠實(shí)行為”一般指的是夫妻一方的婚外情、或婚外性行為。根據一夫一妻制度的基本原理，婚外情是與法律精神相悖的。怎么樣才算構成違反“夫妻忠實(shí)義務(wù)”，法律的界定相對模糊。一方不忠實(shí)行為到達何種程度，才算構成了“不忠實(shí)”從而應該承擔過(guò)錯責任呢?法律中并沒(méi)有現成的答案。比如，精神出軌算不算符合“過(guò)錯”、只有身體的親密接觸而沒(méi)有性行為算不算是“過(guò)錯”?可見(jiàn)，對于“忠實(shí)”義務(wù)的把握，可能需要因個(gè)案而異。
普通百姓所認為的不忠實(shí)行為，一般是指夫妻一方與其他異性有了“性”關(guān)系，或者雖然不能確定是否有了“性關(guān)系”，但從關(guān)系暖味的表象可以對此進(jìn)行推斷。實(shí)際上，現實(shí)案例中，即使一方有“婚外情”，恐怕舉證也很困難。既然是“婚外情”，自然有一定的隱蔽性、一般不會(huì )在公開(kāi)場(chǎng)所進(jìn)行。所以，對于配偶另一方來(lái)講，收集一方的不忠實(shí)過(guò)錯證據，相對還是比較困難的。
(2)重婚
重婚觸犯的是刑律，應當承擔刑事責任。我國《刑法》規定，重婚罪是指有配偶者又與他人結婚，或者明知他人有配偶而與之結婚的行為。重婚包括以下幾種情形：
第一，與配偶登記結婚，與他人又登記結婚而重婚，這是一種兩個(gè)法律婚的重婚;
第二，與原配偶登記結婚，與他人沒(méi)有登記卻以夫妻名義同居生活而重婚，這是先法律婚后事實(shí)婚的重婚;
第三，與配偶和他人都未登記結婚，但與配偶和他人曾先后或者同時(shí)以夫妻關(guān)系同居而重婚，這是兩個(gè)事實(shí)婚的重婚;
第四，與原配偶未登記卻以夫妻關(guān)系共同生活，后又與他人登記結婚而重婚，這是先事實(shí)婚后法律婚的重婚;
第五，沒(méi)有配偶，但明知對方有配偶而與之登記結婚或以夫妻名義同居而重婚。
這是《刑法》上對重婚的界定，《刑法》第二百五十八條規定，有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役。
(3)同居
根據最高人民法院相關(guān)的司法解釋?zhuān)邮侵赣信渑颊吲c婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。根據這個(gè)定義，我們可以看出，認定同居，應當具備共同居住、不以夫妻名義、持續、穩定等幾個(gè)條件，下面我們分別來(lái)闡述這幾個(gè)條件：
首先，如何認定共同居住?
實(shí)踐中，大部分當事人提供了第三者與配偶的合影、或在某住宅同進(jìn)同出的照片、以及共同居住的地址。在當事人配偶否認與他人同居的前提下，僅憑這些材料，恐怕還不能定性構成了“同居”。在司法實(shí)踐中，要證明另一方構成“同居”，還可以從以下幾個(gè)方面收集相關(guān)資料：
①同居地的基層組織關(guān)于第三者與配偶一方共同居住的說(shuō)明：
②配偶一方與第三者共同生活的照片、影像資料;
③鄰居或其它目睹同居行為的證人所提供的證言。
通過(guò)以上幾個(gè)方面，可以鞏固同居證據的強度，對于法院認定同居有一定的意義。
其次，如何認定“不以夫妻名義”?
如果以夫妻名義同居，就構成了重婚。重婚是一種犯罪行為，因此，如何認定“不以夫妻名義”，顯得尤為重要?！安灰苑蚱廾x”不僅是同居者雙方不以夫妻相稱(chēng)，也指同居者的言談舉止、日常生活的外在表現形式，不使周?chē)娜藛T誤解其為夫妻關(guān)系。
再次，如何認定“持續”、“穩定”?
同居的認定，其中重要的一個(gè)因素，就是共同生活的時(shí)間要有延續性。有配偶者與異性在一起共同生活三天、一個(gè)星期算不算構成同居了呢?目前的相關(guān)法律規定對此并沒(méi)有明確。但根據廣東省高級人民法院的相關(guān)規定，持續在一起共同居住超過(guò)三個(gè)月的，可被視為構成同居。而從各地法院的實(shí)踐來(lái)看，對同居構成的時(shí)間持續性要求在一個(gè)月以上。
最后，有了非婚生子女就構成同居嗎?
構成同居與是否婚外生育子女沒(méi)有必然的聯(lián)系。因此，有了非婚生子女，不能必然得出同居的結論。在老百姓的觀(guān)點(diǎn)里，認為第三者已與配偶一方有了孩子，就必然是非法同居關(guān)系，這個(gè)觀(guān)點(diǎn)是不完全準確的。
(4)家庭暴力
人們通常把夫妻一方的打罵行為統稱(chēng)為“家庭暴力”。比如，丈夫推了妻子一把，踢了妻子幾下，或者是打得軟組織挫傷。這樣的情況是不是“家庭暴力”呢?
根據婚姻法相關(guān)司法解釋?zhuān)彝ケ┝?，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。
根據以上規定，我們可以看出，法律意義上的家庭暴力，對于暴力手段的程度、傷害后果的嚴重性，均有一定的要求。實(shí)踐中，對一般的輕微傷害，很難被認定為構成家庭暴力，一般認為構成輕傷害以上的程度，才可能會(huì )被認定為家庭暴力。
可見(jiàn)，通常認為的家庭暴力，或者精神“冷暴力”，均和法律定義有所區別。換句話(huà)說(shuō)，法律意義的家庭暴力遠比百姓通常理解的“家庭暴力”要嚴格的多。
(5)虐待、遺棄家庭成員
目前司法實(shí)踐中，虐待家庭成員的案例不多。一般所講的虐待，是指用打罵、凍餓、有病不給治療等方法摧殘、折磨家庭成員，使他們在肉體、精神上受到痛苦的行為。而家庭成員間的遺棄，是指對于年老、年幼、患病或者其它沒(méi)有獨立生活能力的人，負有贍養、撫養或扶養義務(wù)的人不履行其義務(wù)的行為。事實(shí)上，根據我國刑法的相關(guān)規定，如果虐待、遺棄家庭成員情節嚴重的話(huà)，還是一種犯罪行為，最高可以處五年的有期徒刑。
問(wèn)題是，實(shí)踐中很多當事人的想法未必能和法律的規定相符合。比如，在夫妻分居期間，丈夫不向妻子支付子女的生活費或其它家庭開(kāi)支，這種情況是否構成遺棄呢?這種情況，還是要個(gè)案具體分析。比如，在分居之前，是否有共同存款在女方處、男方不支付子女生活費用有沒(méi)有其它客觀(guān)不能的因素等等。有時(shí)候，當事人往往把民事支付責任和刑事責任相混淆，這一點(diǎn)，希望讀者注意。
(6)不良惡習
比如，酗酒、吸毒、賭博行為，都屬于不良惡習。問(wèn)題是，根據目前《婚姻法》的相關(guān)規定，有不良惡習，必須“屢教不改”，方能成為判決離婚、認定夫妻感情破裂的理由。雖然如此，有類(lèi)似惡習，應該算是過(guò)錯的外在表現形式。
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