有限公司以“信托方式”解決員工持股問(wèn)題初探
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發(fā)表時(shí)間： 2005-7-18 發(fā)表人： 王洪斌
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摘 要
有限責任公司實(shí)行員工持股，就是將公司的股份全部或部分由公司內部員工持有，實(shí)行股權多樣化，投資主體多元化。有限責任公司實(shí)行員工持股可以使公司投資主體多元化，降低和分散公司股權結構中帶有的風(fēng)險；使員工的企業(yè)主人翁地位由過(guò)去的“虛擬化”變成“具體化”，員工通過(guò)持有公司的股份成為公司資產(chǎn)的所有者，真正成為企業(yè)的主人；可以極大地提高公司員工的責任意識，在公司中形成相對有效的激勵和約束機制；改革現有的分配形式，實(shí)現按勞分配和按生產(chǎn)要素分配相結合的分配形式，最終，實(shí)現公司經(jīng)濟效益和個(gè)人收益最大化。
《信托法》的頒布實(shí)施，使得信托方式成為有限責任公司員工持股的解決方案之一。本文就員工持股信托方案的設計原理、功能解析、方案設計、操作流程、盈利模式、風(fēng)險及其控制、市場(chǎng)空間、實(shí)踐意義及尚存的問(wèn)題等逐一進(jìn)行了探討和分析，以期對信托解決方案的可行性有一更深入的了解。
有限責任公司員工持股實(shí)現的各種方式各有優(yōu)缺點(diǎn)，但通過(guò)本文的分析，我們可以清楚地看出，信托方式解決有限責任公司員工持股問(wèn)題是所有方式中比較理想的方式。在實(shí)踐中，有限責任公司實(shí)現員工持股有必要針對公司的規模、員工人數的多少，合理地選擇實(shí)現的方式。在條件允許的情況下，我個(gè)人認為最好首先選擇信托方式解決員工持股問(wèn)題，這樣可以使員工股份的管理更加規范化，員工的權益更能得到有效保護；同時(shí)選擇信托方式能合理地解決員工持股實(shí)踐中的持股主體、持股人數、持股資金來(lái)源等現實(shí)問(wèn)題，以及能有效地規避與現有法律、法規、政策相沖突。
員工持股制度的經(jīng)濟學(xué)分析
傳統國有企業(yè)在制度上的缺陷較集中地體現在企業(yè)財產(chǎn)的所有權，是單一的形態(tài)，即國家所有，因而，企業(yè)全部責任的承擔者亦是國家。在這里，雖然財產(chǎn)的所有權與經(jīng)營(yíng)權在一定的范疇內得到了分離。然而，因為企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者及職工與企業(yè)的財產(chǎn)權毫無(wú)關(guān)系，也不承擔相應的責任，因而，無(wú)論多么天才的經(jīng)營(yíng)家只要坐在國有企業(yè)老總的位置上，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)好壞皆與已無(wú)關(guān)了，經(jīng)營(yíng)不好也不失“企業(yè)家”的贊譽(yù)。在這里，企業(yè)的全部資源都沒(méi)有得到合理的充分的配置，相反使其得到了極大的浪費。這就是財產(chǎn)經(jīng)濟理論倡導的，財產(chǎn)權的意義就在于在使用某種資源時(shí)能夠帶來(lái)更大的效率并由此能夠增加社會(huì )財富的真諦所在。
在股份制改革過(guò)程中，經(jīng)過(guò)國有資產(chǎn)管理局重新評估核定的國企的財產(chǎn)所有權絕大比例是國家所有，有的全部資產(chǎn)都為國家所有，在股權體現形式上為國家股或國有法人股。絕大多數的國企股權結構中，沒(méi)有歸全體職工集體所有的法人股。從投資的淵源看，國企的全部投資都是國家，股份制后，其股權形態(tài)也是單一化的，沒(méi)有形成有助于效率提高的、多種形態(tài)的、合理的股權結構。因而，一定比例的內部職工持股就解決了這個(gè)問(wèn)題，并且毫不削弱占絕大控股地位的國家股東權利的行使，相反，因為有了職工群體這個(gè)小股東，使得國家這個(gè)大股東對小股東有了相對的控制權，國家這個(gè)控股股東在運作大于其自身資本的有社會(huì )資本在內的資本總和。因而，使得國家大股東的權利得到更充分的行使，使國家投入的資本的運作效益達到最大化。這是由公司制的“一股一票制”的法律特征所決定的。這種科學(xué)合理多元化的股權結構是現代企業(yè)的制度優(yōu)勢得以充分體現的重要前提。
均衡，是指每一方為同時(shí)達到最大目標而趨于持久存在的相互作用形式。在公司的經(jīng)營(yíng)中，各方股東及公司作為具有人格特征的主體，只有在其最大目標一致，從而保持長(cháng)久的良性的相互作用的均衡狀況時(shí)，其各方的最大目標才能實(shí)現。我國國企的職工對企業(yè)從未享有過(guò)財產(chǎn)權利，從來(lái)都是被動(dòng)地行為和不行為，從來(lái)都是將到點(diǎn)上班、到點(diǎn)下班作為其工作的準則。在這里，企業(yè)的各方主體沒(méi)有共同的目標，也就沒(méi)有相互作用的前提。社會(huì )最重要的資源——人的資源得到了最大的排斥和浪費。因而，國企效率、效益低下，無(wú)競爭力正是這一狀態(tài)的邏輯結果。職工群體作為公司的股東之一，參加公司的董事會(huì )和監事會(huì )，參與公司的管理，在法律上就明確了職工作為主人的地位，也同時(shí)明確了職工為公司的發(fā)展而銳意進(jìn)取和工作的法律責任。在這里，國家股東、法人股東、相互支持的相互作用中，使其共同目標——追求利潤達到最大化。
現代企業(yè)制度在經(jīng)濟學(xué)上的顯著(zhù)特征就是生產(chǎn)社會(huì )化、資本社會(huì )化、風(fēng)險社會(huì )化和經(jīng)營(yíng)社會(huì )化，在法律上的顯著(zhù)特征就是產(chǎn)權明晰、責任明晰及責任的嚴格履行。雖然股份有限公司是現代企業(yè)制度的最終模式，但由于我國證券市場(chǎng)不夠發(fā)達和上市額度所限，國企的制度改革在短時(shí)間內更多的是選擇有限責任公司的模式。因而，使改制后的“國企”有限責任公司能夠盡早領(lǐng)悟到現代企業(yè)制度在經(jīng)濟學(xué)和法學(xué)上的特征，是縮短國企改革進(jìn)程和降低國企改革成本的理性選擇。若沒(méi)有職工團體這一股東的參股，正如前面所述，改制后的股權結構仍是單一的，不夠合理和豐富，因而，無(wú)條件體現資本的社會(huì )化、風(fēng)險社會(huì )化和經(jīng)營(yíng)社會(huì )化這一特征，亦沒(méi)有責任嚴格發(fā)行的法律前提。所以，科學(xué)合理比例的內部職工持股的股權結構是我國現代企業(yè)制度完善的充分備件。
經(jīng)濟學(xué)家菲利普·克萊因指出：“現代經(jīng)濟同大多數人為的制度一樣必須從動(dòng)態(tài)上觀(guān)察。一切面向市場(chǎng)的經(jīng)濟制度，都必須從技術(shù)、資源、社會(huì )目標和期望都在不斷變化的觀(guān)點(diǎn)進(jìn)行觀(guān)察和評價(jià)。”單一形態(tài)的資本結構，不存在不斷調整和完善的自身要求，也沒(méi)有調整的空間，因而，市場(chǎng)的日益變化和新的要求，不能迅速地反饋到企業(yè)的資本結構上，致使企業(yè)的資本結構、組織結構和管理結構面對市場(chǎng)是呆滯的。多元所有制形態(tài)的股權結構，使公司的資本結構、組織結構和管理結構處于不斷合理和完善的動(dòng)態(tài)狀態(tài)。未上市公司內部的國家股、法人股和職工股的比例，基于市場(chǎng)的要求和公司的經(jīng)營(yíng)狀況的變化，有自身調整以趨科學(xué)合理化的要求。這是市場(chǎng)經(jīng)濟的資本社會(huì )化、證券流動(dòng)化所決定。
作為發(fā)起人股東之一的職工群體，同其他發(fā)起人股東一樣，以其投資額為限，對公司的債務(wù)承擔有限責任。這是法律賦予內部股東的義務(wù)。但作為外部股東——股票的持有者則不承擔此義務(wù)。傳統的單一所有制的企業(yè)若經(jīng)營(yíng)虧損，與任何職工，包括總經(jīng)理均沒(méi)有切身利益的關(guān)系，也無(wú)承擔相應法律責任的前提。職工不同比例地持有公司的股份，對公司就承擔相應比例的責任，這樣，就能合理地分配財產(chǎn)損失，致使全體職工同其他股東一樣，在公司經(jīng)營(yíng)中，極力地降低成本，減少損失，提高收益。因而，職工持股有助于職工進(jìn)入競爭狀態(tài)的市場(chǎng)，能夠理解到權利與義務(wù)同比例共存的原則。
員工持股實(shí)踐的需求分析
廣義的員工持股包括經(jīng)營(yíng)者持股（或叫管理層收購，即MBO）、員工持股（或叫雇員持股，即ESOP）和混合持股等多種型態(tài)。在我國現行的法律中，沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的法律對員工持股予以明確規范。在員工持股的具體操作中，都會(huì )遇到一些無(wú)法回避的法律障礙，突出表現在員工持股的主體資格、融資貸款等方面。
1．持股主體由誰(shuí)充當。在有限責任公司股東超過(guò)50人時(shí)，由誰(shuí)來(lái)持股。員工持股會(huì )沒(méi)有法律地位，就無(wú)法作為一個(gè)企業(yè)發(fā)起人，參與企業(yè)的發(fā)起設立。1999年民政部停止對員工持股會(huì )的審批，股東超過(guò)50人時(shí)，無(wú)法回避公司法的限制。
2．員工持股會(huì )或工會(huì )的社團法人身份與員工持股的贏(yíng)利動(dòng)機相矛盾。社團法人是不以贏(yíng)利為目的的機構，而員工持股是以贏(yíng)利為目的的，這就與《工會(huì )法》和《社會(huì )團體登記管理條例》等法律、法規的規定沖突，這是民政部停止審批員工持股會(huì )的原因。
3．以新成立公司的方式完成出資，不僅同樣有人數的制約，還會(huì )受公司對外投資不超過(guò)凈資產(chǎn)50%的制約。
．銀行股權質(zhì)押貸款難
就我國目前的法律法規，員工持股不能直接從銀行獲得資金支持。我國《商業(yè)銀行法》規定商業(yè)銀行不允許從事股票業(yè)務(wù)和信托投資；《貸款通則》規定借款人不得用貸款從事股本權益性投資。因此，目前操作的銀行融資大都是通過(guò)股權質(zhì)押貸款的形式完成，如粵美的通過(guò)信用合作社質(zhì)押貸款。但在這種操作過(guò)程中，存在一個(gè)時(shí)間差，即當收購人在股權沒(méi)有轉到其名下的時(shí)候，他無(wú)法用股權質(zhì)押，而股權轉讓一般要求支付完股權轉讓款，因此這種時(shí)間差有時(shí)會(huì )引起一些非法的資金流動(dòng)。另外，目前各大商業(yè)銀行對股權質(zhì)押貸款非常謹慎，持不鼓勵原則，折現率很低，因此一般不能完全滿(mǎn)足收購人的資金需求。
．民間貸款和委托貸款代價(jià)高
很多MBO和ESOP的融資求助于民間投資，有的可以稱(chēng)作是員工持股的“私募基金”，但這些民間資本往往另有所圖。他們要的不是低于8%的貸款利率，因為他們的資金往往有較高的資金成本，他們真正想要的是股權，用和管理層同樣的價(jià)格購買(mǎi)的“戰略持股”的股權，以及管理層和員工無(wú)法按時(shí)還款而質(zhì)押的股權。計算下來(lái)融資的成本非常高，而且經(jīng)常會(huì )導致一些國有企業(yè)的腐敗問(wèn)題。另外，由于我國法律不允許企業(yè)之間相互借款,因此民間投資往往采用變通的委托貸款形式，中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開(kāi)辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知》規定，商業(yè)銀行可根據委托人（可以是政府部門(mén)、企事業(yè)單位及個(gè)人等）確定的貸款對象、用途、金額、利率等代為發(fā)放貸款、監督使用并協(xié)助收回,商業(yè)銀行只收取手續費。通過(guò)委托貸款的形式確實(shí)可以解決部分收購資金問(wèn)題，只是進(jìn)一步增加了融資成本。
．個(gè)人消費貸款不合法
有的商業(yè)銀行想以個(gè)人消費貸款的形式將資金貸給個(gè)人，由個(gè)人再買(mǎi)股權。但是消費貸款必須指明用途，這種變通方式實(shí)際上違反了不能用消費貸款進(jìn)行股本權益性投資的規定。另外，銀行有時(shí)會(huì )利用變通方式給MBO貸款，如將貸款先貸給企業(yè)做為流動(dòng)資金，再由企業(yè)借貸給個(gè)人，或者通過(guò)委托貸款貸給“殼”公司，這種方式實(shí)際上是規避法律的行為。
除此之外，在實(shí)行員工持股過(guò)程中出現的股權的集中管理、股份的托管、轉讓和繼承、雙重征稅等諸多問(wèn)題都不好解決。
《信托法》頒布實(shí)施之后，以信托方式對員工持股進(jìn)行設計可以有效地規避或解決這些矛盾。
第三部分 員工持股信托方案的可行性研究
根據我國《信托法》的定義，信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。信托與委托最大的不同便是信托是以受托人自己的名義辦理受托事務(wù)，并且受托人必須是經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準專(zhuān)門(mén)從事信托業(yè)務(wù)的機構法人。根據這兩點(diǎn)，受托人要以自己的名義進(jìn)行集中投資，可突破成立有限責任公司不得超過(guò)50人的限制，從而解決了員工持股主體資格問(wèn)題；而且對外投資的是信托公司，不受原公司凈資產(chǎn)規模的制約，使得這種投資方式具有法律上的可行性。
另外，《信托法》對信托財產(chǎn)的獨立性有著(zhù)專(zhuān)門(mén)的規定，主要表現在：（1）信托財產(chǎn)與委托人的自有財產(chǎn)和受托人的固有財產(chǎn)相區別，不受委托人和受托人財務(wù)狀況的惡化、甚至破產(chǎn)的影響，委托人、受托人或受益人的債權人一般無(wú)權對信托財產(chǎn)主張權利。因此，信托財產(chǎn)的安全較有保障；（2）信托設立后，信托財產(chǎn)脫離委托人的控制，讓具有理財經(jīng)驗的受托人對信托財產(chǎn)進(jìn)行有效管理，能夠較好地保證信托財產(chǎn)的保值增值；（3）受托人因信托財產(chǎn)的管理、運用或其他情形而取得的財產(chǎn)，包括收益和損失，都歸入信托財產(chǎn)，受托人不得以任何名義享有信托利益；（4）除法律規定的情形外，對信托財產(chǎn)不得強制執行。
因此，信托方案是一種轉移財產(chǎn)并加以管理的制度設計。它由委托人、受托人、受益人三方面的權利義務(wù)構成，這種權利義務(wù)關(guān)系圍繞信托財產(chǎn)的管理和分配而展開(kāi)。信托有效設立后，對委托人來(lái)說(shuō)，他喪失了對該信托財產(chǎn)的實(shí)際控制權；對受托人來(lái)說(shuō)，他取得了管理運用和處分信托財產(chǎn)的權利；對受益人來(lái)說(shuō)，他取得了信托收益的請求權，即信托受益權。維持這種關(guān)系的條件就是信托的存續性。
信托所具有的所有權與受益權相分離、信托財產(chǎn)獨立性（即財產(chǎn)隔離）、有限責任及信托管理連續性等法律賦予的本質(zhì)特征，逐一滿(mǎn)足了員工持股制度所要求的融資貸款（信托可根據財產(chǎn)隔離屬性為其設立資金信托計劃進(jìn)行融資）、股份集中托管（與信托公司固有資產(chǎn)相隔離）、專(zhuān)業(yè)理財、代行股東權等多方面需求。信托雖然是一種民事關(guān)系，但通過(guò)信托設計可以有效地規范員工持股市場(chǎng)行為，并保障受益人的利益。
《信托法》中還規定：受益人的信托受益權可以依法轉讓和繼承，但信托文件有限制性規定的除外。該法認為受益人享有的信托受益權是受益人的一種財產(chǎn)權利，具有一定的經(jīng)濟價(jià)值，可以依法轉讓。在員工持股信托方案中，因為原有的員工股東身份已變更為受益人身份，因此受益人的轉讓可以依據信托合同或其他協(xié)議的規定，內部完成受益人的變更，從而減少了股東必須進(jìn)行工商登記變更的繁雜手續，以及與《公司法》和現行有關(guān)法規的沖突，為員工持股制訂合法的股權流動(dòng)機制提供了法理依據。
中國人民銀行發(fā)布的《信托投資公司管理辦法》中第二十三條規定：信托公司可以根據市場(chǎng)需要，按照信托目的、信托財產(chǎn)的種類(lèi)或者對信托財產(chǎn)管理方式的不同設置信托業(yè)務(wù)品種。
目前在我國的法律框架下通過(guò)信托方式來(lái)解決員工持股，其信托方案主要包括兩類(lèi)功能的信托：一是資金信托，二是管理信托。
1．員工持股資金信托計劃，是指委托人將其合法擁有的資金委托給受托人進(jìn)行管理，形成具有一定投資規模和實(shí)力的資金組合，由受托人以貸款、股權投資等方式，運用于員工持股項目，通過(guò)回收貸款本息、轉讓股權等方式退出投資，為委托人獲取較高投資回報的一種信托計劃。
員工持股資金信托計劃根據資金的用途還可分為兩種功能，委托融資（即貸款信托）與委托投資（即股權投資信托），它們經(jīng)常是綜合在一個(gè)資金信托計劃中。它可以是工會(huì )或公司委托的單個(gè)資金信托，也可以是多個(gè)員工委托的集合資金信托。
(1)投資人將其合法擁有的資金委托給受托人進(jìn)行管理，形成具有一定投資規模和實(shí)力的信托資金組合。
(2)信托投資公司向員工或管理層提供貸款，員工或管理層用股權質(zhì)押擔保。①②共同組成貸款資金信托。
(3)員工或管理層將資金委托給信托投資公司設立股權投資信托。
(4)信托投資公司向企業(yè)收購或增資持有企業(yè)股權。
(5)信托投資公司每年向企業(yè)收取股息及分紅。
(6)信托投資公司將信托收益首先歸還貸款（即投資人）。
(7)貸款還清后，將信托收益分配給受益人（當受益人指定為員工或管理層時(shí)，信托收益分配給員工或管理層）。
信托是一種非常靈活的金融產(chǎn)品，它可以根據項目的需要做各種變形和創(chuàng )新。比如在員工持股資金信托計劃中，往往采用管理層和員工自籌一部分資金（如整個(gè)委托資金的20%）與整個(gè)信托資產(chǎn)共同抵押，以保證信托資產(chǎn)大于借款金額的做法就被市場(chǎng)普遍認可和采納，它是針對信托資產(chǎn)風(fēng)險控制的需要而設計的。
2．員工持股管理信托計劃是約定信托投資公司如何代表員工管理股權，行使股東權力，即股東權信托。它體現了員工持股制度分散持有、集中托管的功能。
股東權是指基于股東地位而可對公司主張的權利。股東權可以分為自益權與共益權。股東自益權是指股東為自身利益可單獨主張的權利，如接受股利分配的資產(chǎn)受益權、剩余資產(chǎn)分配權；股東共益權是指股東為公司利益兼為自身利益而行使的權利，如股東會(huì )議出席權、表決權、委托投票權、公司賬冊股東會(huì )會(huì )議記錄查閱權、召集股東臨時(shí)會(huì )請求權、董事提名權等。
在員工持股信托方案中，信托公司是目標公司法律意義上的股東，但信托中的委托人即持股員工才是真正的股東和受益人，因此，存在一個(gè)受托人信托公司如何代表真正持股人來(lái)實(shí)現股東權的問(wèn)題。對于上面所提到的股東自益權，在信托計劃中不會(huì )存在分歧，完全應由真正持股人也是受益人持有；而對于股東共益權則存在一個(gè)權力在受托人和受益人之間如何劃分的問(wèn)題。這也是在信托計劃和信托合同中需要具體明確的條款。
信托計劃可以采用靈活的方式，根據委托人的不同要求來(lái)設定股東權信托，由誰(shuí)來(lái)執行這個(gè)權力以及權利如何劃分應主要依據委托人的意見(jiàn)來(lái)設計方案。而公司在進(jìn)行員工信托持股時(shí)，也應注意向信托公司強調細分這些權利以及明確執行程序，以免以后發(fā)生分歧甚至發(fā)生股權控制權之爭。一般來(lái)說(shuō)，對于員工持股，股東權（這里指股東共益權）最好由受托人即信托公司來(lái)代表執行；而對于管理層持股，一般由持股人即受益人或受益人組織（如持股管理委員會(huì )）來(lái)決策，而由信托公司以其自己的名義來(lái)執行。
在員工持股信托方案中，一方面由于員工人數眾多難于集中管理并且集中的成本較高，一方面由于員工和股東的雙重角色，使員工在作為股東決策時(shí)經(jīng)常會(huì )偏向某一方的利益，不能夠客觀(guān)的判斷決策，因此將股東共益權委托給信托公司來(lái)決策并實(shí)現。信托公司一般具有較好的管理能力，并且其作為企業(yè)外部股東（有時(shí)候還作為融資擔保者）可以更加客觀(guān)的維護公司的利益，有利于使員工與企業(yè)形成利益共同體，從而增強企業(yè)對員工的凝聚力，提高管理效益。
不同的企業(yè)“員工持股計劃”各有不同，因此所設計的信托方案也不盡相同。但方案中所要包含的核心要件卻是一樣的，所不同的是要件的路徑選擇和影響要件的因素。
員工持股信托方案的組成要件一般包括：
1．員工持股計劃
包括：股份來(lái)源、資金來(lái)源、持股對象、持股條件、持股比例、分配時(shí)機、載體選擇（個(gè)人、持股會(huì )、持股公司、信托公司）、工具選擇（實(shí)股、虛股、期權等）、股權管理（轉讓、回購、收益分配等）、付款方式、定價(jià)方式、員工參與機制、持股計劃終止安排（終止條件及終止后的管理）等。
2．員工持股信托方案
還要包括：信托機構的選擇、資金信托計劃（包括股權投資信托計劃）、股權委托管理計劃等。
以上這些方案要件如何設計，不是簡(jiǎn)單和隨意的，它與企業(yè)戰略及企業(yè)的運作有緊密和必然的聯(lián)系。必須以企業(yè)戰略為前提，并充分考察企業(yè)內、外部的多方面因素作出決定，這樣設計的方案才能具有可行性，并有利于企業(yè)的長(cháng)期發(fā)展。
在MBO和ESOP信托方案中，法律主體一般包括目標公司、信托公司（受托人）、戰略投資人、持股委員會(huì )或持股個(gè)人（委托人和受益人）等。相關(guān)的法律文件一般包括：
(1)關(guān)于員工持股信托計劃的董事會(huì )決議和股東會(huì )決議、信托意向書(shū)
(2)信托財產(chǎn)管理運用風(fēng)險申明書(shū)
(3)借款合同、質(zhì)押擔保合同（員工或企業(yè)管理層與信托投資公司簽訂）
(4)信托合同（企業(yè)，員工或企業(yè)管理層與信托投資公司簽訂）
(5)信托計劃（一般作為信托合同的附件）
(6)股權轉讓協(xié)議（信托投資公司與股權轉讓方簽訂）
(7)股權委托管理協(xié)議（信托投資公司與企業(yè)或企業(yè)管理層簽訂）
(8)銀行代理協(xié)議以及其他的一些戰略安排協(xié)議等。
在這些文件中，信托計劃是對整個(gè)員工持股信托方案的介紹，由于信托計劃中很多內容如管理層或員工持股的背景、融資計劃、戰略持股的安排、公司大股東的承諾、股權管理和運用、股份的預留、轉讓及繼承等諸多問(wèn)題無(wú)法也不適宜在信托合同中體現，因此制作信托計劃文件是為了整個(gè)信托文件的完整性，它有點(diǎn)類(lèi)似商業(yè)計劃書(shū)或招股說(shuō)明書(shū)，為信托方案的整體框架。它作為信托合同的附件，具有一定的法律約束力，使信托當事人不僅遵守信托合同的約定，也應遵守信托計劃中的陳述。信托計劃是非常靈活的，應依照信托持股的具體情況而訂立。
員工持股信托方案的運作一般分為三個(gè)階段：籌資準備階段、信托方式收購股權階段、股權管理階段。
．籌資準備階段
企業(yè)有進(jìn)行員工持股的意向，并具備相應規模的股權來(lái)源，如原有股東轉讓、企業(yè)增資擴股等，進(jìn)入籌資準備階段。存在資金不足的，可以采取企業(yè)出一部分、員工（或管理層）出一部分、融資一部分的方式。融資可以由企業(yè)提供收購資金，委托信托投資公司支付給員工（或管理層），也可以利用信托投資公司吸收社會(huì )上外來(lái)資金的功能，由信托投資公司將吸收的信托資金或委托資金向員工（或管理層）提供資金，員工（或管理層）用股權進(jìn)行質(zhì)押擔保。
．信托方式收購股權階段
（1）企業(yè)、員工或管理層與信托投資公司設立信托。如果是企業(yè)出資，即由企業(yè)作為委托人，與信托投資公司簽訂《信托合同》，企業(yè)員工（或管理層）為受益人享有信托收益；如果是員工（或管理層）個(gè)人作為委托人，分別與信托投資公司簽訂《信托合同》，自身作為受益人享有信托收益。在《信托合同》中約定信托投資公司對信托資金的管理方式為收購或增資持有企業(yè)的股權。
（2）信托投資公司作為受托人按照《信托合同》的約定，以自己的名義收購或增資持有企業(yè)的股權。
．股權管理階段
（1）信托投資公司按信托合同的約定對股權持有、管理。如果企業(yè)（或管理層）仍要保留對股權的管理權，可以通過(guò)在《信托合同》中約定信托投資公司對股權具體的管理權限；或由信托投資公司在完成股權收購后再將股權委托給企業(yè)（或管理層）進(jìn)行管理。
（2）每年信托投資公司向企業(yè)收取股息及分紅，首先用來(lái)償還融資，隨著(zhù)融資的逐步歸還，信托投資公司將所擁有的股權按事先確定的比例逐漸量化到員工（或管理層）個(gè)人設置的賬戶(hù)上，融資全部還清后，該部分股權即全部歸員工（或管理層）所有，但仍然由信托投資公司管理。
（3）出現信托終止的情形，信托公司將現金或股權歸還給受益人。
信托機制的根本原理在于財產(chǎn)隔離，收益和風(fēng)險完全來(lái)源于信托財產(chǎn)自身。作為信托公司，對員工持股信托項目的收益主要由以下幾方面組成：
1．貸款利息收入：即通過(guò)為目標企業(yè)管理層收購或員工持股提供貸款融資，按協(xié)議利率收取相應的貸款利息，這項收益是穩定且封頂的。
2．計提管理費：信托公司在資金信托計劃中根據信托財產(chǎn)的收益計提管理費用。它往往是從投資人的收益中進(jìn)行抵扣，不同的管理費用計提方式意味著(zhù)收益抵扣的程度是不一樣的，但都直接影響著(zhù)投資人的利益。
為了維護投資者的利益，信托公司一般要采取具有風(fēng)險激勵的管理費用計提方式，即根據信托的不同收益率計提不同比例的管理費用。如果低于信托計劃的預期收益率，信托公司作為受托人將不計提管理費用，節省下來(lái)的管理費用將用于彌補投資者可能面臨的低于預期收益率的損失。這種具有風(fēng)險激勵性質(zhì)的管理費用計提方式，形成了信托公司作為受托人與資金信托委托人一致的利益取向，有利于信托品種的品牌和信托公司的信譽(yù)。
3．政府優(yōu)惠政策收益：如有些項目可得到政府的支持，同時(shí)進(jìn)行員工持股計劃是比較理想的情況。有財政支持的信托計劃可使償還貸款本金和利息的收入直接來(lái)源于財政資金；或者如果出現不能按期償還本金和利息的行為，財政承諾按照這一差額補償；或者財政資金作為項目投資的一部分直接參與貸款，降低其他投資者的投資風(fēng)險。
4．股權投資收益：即在為管理層和員工持股提供貸款融資的同時(shí)，按相同的價(jià)格收購的目標公司部分股權所帶來(lái)的超過(guò)正常投資回報的投資分紅或股權轉讓溢價(jià)收益。
．采取資金信托方式貸款面臨著(zhù)基準利率上調可能帶來(lái)的風(fēng)險
現階段我國整體利率走勢處于歷史低位，隨著(zhù)通貨緊縮局面的改善，升息的可能性較大，投資者面臨實(shí)際收益減少的危險。如果出現這種情況，在利率調整當期，貸款的利率是沒(méi)法調整的，也意味著(zhù)投資者實(shí)際收益的降低。即使重新制定貸款合同以規避利率風(fēng)險，但這種規避依賴(lài)于相關(guān)的存貸利率差不變的前提。然而，隨著(zhù)市場(chǎng)利率化的進(jìn)程，很有存貸差縮小的可能?，F在貸款利率與存款利率之差大致為3%左右，較之于國外1.5%～2%的差額普遍較高。隨著(zhù)中國加入WTO后利率市場(chǎng)化進(jìn)程的加快，這個(gè)存貸差很可能下降。這意味著(zhù)投資者在未來(lái)2～3年的投資期間，不僅承擔著(zhù)基準利率上升導致的實(shí)際收益的下降風(fēng)險，還可能面臨著(zhù)貸款利率不能同比例上調補償這一損失的可能。
．以股權為標的的投資資金信托面臨投資收益不確定的風(fēng)險
股權作為所有權，代表著(zhù)所有權人對公司的剩余索取權和剩余控制權。這種權利意味著(zhù)所有者的收益是不確定的。通常而言，股權收益具有高收益、高風(fēng)險的特征。這一特征與在現階段以低風(fēng)險的信托產(chǎn)品作為切入市場(chǎng)的產(chǎn)品設計策略是不相匹配的。所以，以股權作為信托標的，需要特別的機制來(lái)規避這種可能的高風(fēng)險。要想設計比較穩健成功的產(chǎn)品，這方面一定要有特殊的安排。
由于股權投資本身具有時(shí)間上的永續性，這與信托計劃本身的期限性有一定的矛盾，因此在方案的設計中具有兩種選擇：一種方式是，信托投資者如果認為該股權投資具有長(cháng)期投資價(jià)值，可以以?xún)?yōu)先參與的方式加入該信托的后續期計劃，從而規避了到期信托計劃清償時(shí)可能涉及到的股權變現的問(wèn)題；第二種方式是，通過(guò)設置股權回購的方式，保障到期時(shí)投資者的本金收回，即由公司其他股東承諾到期回購股權或由新的投資者承接這部分股權，轉讓資金用于償付信托本金，以解決可能的流動(dòng)性風(fēng)險。在具體操作過(guò)程中，思路可以是：
（1）對信托企業(yè)來(lái)說(shuō)，加強篩選目標公司和標的項目。在風(fēng)險投資中，加入有穩定現金流收益的項目（如市政基礎設施建設等），以保證在信托存續期間，項目有穩定的收益可用于股東的利潤分配，使信托投資者的收益有可保障。
另外，采用第三者擔保、超額抵押、責任保證保險等方式都是有效的控制風(fēng)險的方法。
（2）對實(shí)施員工持股企業(yè)來(lái)說(shuō)，注意篩選信托機構或者實(shí)行股權信托招標，不同的信托機構共同交叉管理企業(yè)，形成良性的競爭和約束制度，共同控制風(fēng)險。
盡管到目前為止，對促進(jìn)員工持股制度建設的出發(fā)點(diǎn)和目的還存在許多不同的認識，但是大家對員工持股在中國將取得進(jìn)一步發(fā)展這個(gè)判斷基本是一致的。我國各地的實(shí)踐已經(jīng)說(shuō)明，員工持股已不是個(gè)別地方、個(gè)別企業(yè)的現象，而是已經(jīng)得到大多數企業(yè)所普遍認同和接受的企業(yè)改革形式。隨著(zhù)國有企業(yè)改革的逐步深化，員工持股將會(huì )在更大的范圍、更多的企業(yè)中得到推行。
在未來(lái)數年間，中國的員工持股實(shí)踐將表現出三個(gè)重要的特點(diǎn)：第一，實(shí)行員工持股將是改革進(jìn)程中更加自覺(jué)的行動(dòng)，從而促使員工持股突破目前的試驗階段，進(jìn)入全面推廣時(shí)期；第二，實(shí)行員工持股的企業(yè)性質(zhì)將由國有中小企業(yè)擴展到國有大型企業(yè)和各類(lèi)非國有企業(yè)，將具有更廣泛的適應性；第三，員工持股制度的發(fā)展將呈現加速形勢。
由于信托制度能夠解決員工持股運作中現存的法律障礙，并能規范員工持股市場(chǎng)行為，有效地保護受益人利益；而且信托制度功能的多樣性，使其能夠根據不同性質(zhì)、規模的企業(yè)，以及實(shí)行員工持股目的的不同，設計出相應的信托模式（如用員工持股資金信托來(lái)解決員工持股的融資問(wèn)題、實(shí)現企業(yè)激勵機制的完善；用經(jīng)營(yíng)者期權激勵信托來(lái)激勵經(jīng)營(yíng)者努力實(shí)現企業(yè)價(jià)值最大化，促進(jìn)企業(yè)長(cháng)期良性發(fā)展；用管理層融資收購信托來(lái)明晰企業(yè)產(chǎn)權關(guān)系，滿(mǎn)足企業(yè)廣泛的需求等）。因此，員工持股信托方案將具有廣泛的需求與良好的發(fā)展前景。
．對信托投資公司的意義
信托投資公司整頓結束，在回歸本業(yè)的過(guò)程中，面臨最重要的問(wèn)題就是加大信托業(yè)務(wù)的創(chuàng )新力度，實(shí)現信托投資公司業(yè)務(wù)轉型?！缎磐型顿Y公司管理辦法》規定的信托業(yè)務(wù)范圍很廣泛，就象藤谷博隆所比喻的那樣：信托就是一個(gè)“容器”，它可以裝任何東西，至于到底裝什么，就要隨著(zhù)時(shí)代的變化而變化。信托投資公司目前的根本任務(wù)是在明確其市場(chǎng)定位的情況下，結合本公司、本地區特點(diǎn)，積極開(kāi)發(fā)潛在的信托市場(chǎng)，創(chuàng )新設計出體現信托功能，服務(wù)市場(chǎng)經(jīng)濟的信托品種。
在信托業(yè)剛剛步人正軌的時(shí)候，信托投資公司推出的大多為資金信托品種。但隨著(zhù)信托市場(chǎng)競爭的加大，投資者信托理念的樹(shù)立，單純模式的資金信托產(chǎn)品將無(wú)法滿(mǎn)足市場(chǎng)需求，只有運用全新的金融工具，按照市場(chǎng)導向和社會(huì )需求不斷推出創(chuàng )新信托產(chǎn)品，信托投資公司才能生存和發(fā)展。
員工持股信托作為國外較成熟的信托產(chǎn)品，實(shí)踐證明對于建立和增強企業(yè)激勵機制有很大的作用，而且在我國目前的政策條件下，可為許多想實(shí)行員工持股計劃的企業(yè)解決燃眉之急。員工持股信托是一種管理型信托，通過(guò)企業(yè)股權分紅來(lái)獲得收益，信托投資公司可以將這個(gè)信托品種進(jìn)行市場(chǎng)細分，并投入專(zhuān)業(yè)理財和資本市場(chǎng)運作，使其在為受益員工分配收益的同時(shí)，也使其成為自己比較重要的收入來(lái)源。
．對員工持股實(shí)踐的意義
通過(guò)對員工持股信托方案的介紹和分析，可以看出在我國現有的法律體系下，信托方案對管理層收購和員工持股是一劑良方，可以解決持股主體、融資、股權管理、雙重征稅、預留股份、股份內部轉讓和繼承等很多法律障礙。員工持股信托方案對員工持股計劃來(lái)說(shuō)是一個(gè)有重大意義的制度設計，《信托法》的生效，我國員工持股的許多現實(shí)問(wèn)題都可以得到順利解決，這對于我國國企改革和國民經(jīng)濟發(fā)展都具有重要的意義。
．信托收益的稅收問(wèn)題
我國目前對于信托稅收問(wèn)題沒(méi)有文件明確規范，事實(shí)上從信托業(yè)整頓之后推出的第一份信托產(chǎn)品至今，幾乎所有信托產(chǎn)品的招募說(shuō)明書(shū)中，都無(wú)法將信托產(chǎn)品投資收益如何納稅說(shuō)清楚。各信托公司幾乎都表示要等待相關(guān)政策出臺才能解釋這一問(wèn)題。據有關(guān)報道，銀監會(huì )已經(jīng)正式對國家稅務(wù)總局提出了信托“稅改”的建議，國家稅務(wù)總局已對相關(guān)問(wèn)題展開(kāi)調查。
對于員工持股，按照傳統的持股公司完成個(gè)人持股將無(wú)法避免雙重征稅問(wèn)題，信托方案將不存在這個(gè)問(wèn)題。信托收益屬于受益人的收益，納稅主體是受益人，對于信托財產(chǎn)本金并不需要納稅，受益人只對信托收益部分繳納企業(yè)所得稅或個(gè)人所得稅。對于信托持股，如果在信托計劃結束時(shí)，信托公司將股權轉讓獲得現金并直接將現金作為信托財產(chǎn)分配給個(gè)人，那么個(gè)人將按照國家規定就現金增加部分繳納個(gè)人所得稅（如果是企業(yè)則繳納企業(yè)所得稅）；但如果在信托計劃結束時(shí)，信托公司將股權轉至個(gè)人名下，則個(gè)人是否應緩交個(gè)人所得稅，還是應該在其股權變現后再交納個(gè)人所得稅，是按照個(gè)人所得稅稅率交納還是按照股權轉讓所得稅稅率交納，法律都沒(méi)有明確的規定。
．信托登記問(wèn)題
現在我們在實(shí)踐中遇到這樣的問(wèn)題，在信托公司受托為管理層和員工持股后，信托公司登記為目標公司的股東，我們無(wú)法知道信托公司是公司真正的股東還是代表他人持股，因為我國現在對信托沒(méi)有規定任何的公示制度。盡管公示制度不應影響信托的效力，但缺少公示制度，一方面會(huì )讓真正的股權持有者擔心對抗第三人的效力，一方面會(huì )影響國家主管部門(mén)的監管，尤其是上市公司缺乏公示制度不利于保護小股東的權利。信托公示制度主要通過(guò)登記制度來(lái)實(shí)現，我國《信托法》第十條規定，“設立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規規定應當辦理登記手續的，應當依法辦理信托登記。未依照前款規定辦理信托登記的，應當補辦登記手續；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力。”但對于何種信托財產(chǎn)需要如何辦理登記手續沒(méi)有規定，因此在這個(gè)領(lǐng)域還需要盡快建立信托登記制度，對需要登記的財產(chǎn)類(lèi)型、信托登記的義務(wù)人、登記機關(guān)和登記程序等作出明確的規定。對于現在已操作的信托持股，我們只有等待具體的登記制度出臺再按照規定進(jìn)行補辦。
結論
以“信托方式”解決員工持股問(wèn)題是可行的，其優(yōu)點(diǎn)主要表現在：
一、信托方式解決員工持股問(wèn)題受到的制約因素較少，更為靈活和可行。
員工持股信托方案對資金沒(méi)有特別要求，實(shí)施成本較低，只要受托人具有法律規定的資格便可實(shí)施。但是，轉讓方式和回購方式都需要巨額資金才能實(shí)現，實(shí)施成本較高。實(shí)際操作中，多數公司都難以找到合適的股權受讓人或籌集足額資金進(jìn)行回購，而且為解決個(gè)人持股問(wèn)題而回購，不但會(huì )造成公司資金緊張，還直接導致公司注冊資本的減少，降低公司競爭力，不利于公司長(cháng)遠發(fā)展。信托方式因不同于轉讓股份，可以不受《公司法》關(guān)于股份公司發(fā)起人持有公司股份在公司成立之日起的三年內不得轉讓的限制；信托方式不屬公司減資行為，無(wú)需履行減資的法定程序?；刭彿绞讲粌H程序復雜，且因《公司法》未明確規定公司是否可以?xún)H回購某些特定股東的股份，使得定向回購“特定人”的股份存在法律依據不足的問(wèn)題。實(shí)際操作中，采用信托方式，持股人的受益權并未受到影響，信托雙方易于達成一致意見(jiàn)，可大大縮短談判時(shí)間，降低成本費用。轉讓方式和收購方式均需受讓方就轉讓或收購價(jià)格、時(shí)間、方式等與持股人達成一致意見(jiàn)，由于個(gè)人持股涉及的人數較多，若要達成一致意見(jiàn)，其過(guò)程非常漫長(cháng)且實(shí)施難度較大。對真正的公司職工來(lái)說(shuō)，股權轉讓或回購注銷(xiāo)后，有可能影響職工對公司的歸屬感和主人翁態(tài)度，導致職工隊伍的不穩定，對公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生負面影響。信托方式可以避免此類(lèi)問(wèn)題產(chǎn)生，在一定程度上可以替代職工持股會(huì )發(fā)揮增強職工對企業(yè)凝聚力的積極作用。
二、以“信托方式”解決個(gè)人持股問(wèn)題有利于保護中小股東利益。
作為中小股東的大量自然人直接或以職工持股會(huì )、工會(huì )名義間接持有股份公司股份，難以充分行使自己的股東權利。而通過(guò)信托關(guān)系，作為受托人的信托投資公司成為股份公司股東，將以實(shí)現受益人的最大利益為宗旨，集合分散的個(gè)人股份、選派專(zhuān)業(yè)人士，通過(guò)參加股東大會(huì )、向股份公司推薦董事、監事人選等方式參與公司管理，主張股東權利，為公司發(fā)展提供專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)，從而更大限度地實(shí)現股東權益。
三、以“信托方式”解決個(gè)人持股問(wèn)題有利于受益人權益的兌現。
信托公司可以在其固定場(chǎng)所，定期披露股份公司最新信息，使受益人能夠便捷、全面地獲取公司信息；若遇到信托合同中規定的重大事項，信托公司可依據信托合同的約定，征集委托人或受益人的意見(jiàn)；利用信托公司現成營(yíng)業(yè)網(wǎng)絡(luò )，先進(jìn)的設備和專(zhuān)業(yè)人員，方便受益人領(lǐng)取紅利。實(shí)現以信托方式解決個(gè)人持股問(wèn)題的上述優(yōu)點(diǎn)需要具備以下條件：該方式要求受托人具有合格的資質(zhì)和良好的管理水平，目前符合信托方式的受托人只能是經(jīng)中國人民銀行批準、重新登記后的信托投資公司，其他的自然人或法人尚未取得相應資格；受托人以自己的名義對受托股權進(jìn)行管理，必須保障信托財產(chǎn)的獨立性，代表眾多委托人或受益人的權益行使權力，這就要求受托人具有相應的組織機構、完善的內控制度、便利的營(yíng)業(yè)網(wǎng)絡(luò )和設備、具有豐富管理經(jīng)驗的專(zhuān)業(yè)人員隊伍等。經(jīng)過(guò)多年的行業(yè)整頓，加之《信托法》、《信托投資公司管理辦法》等配套法規的頒布實(shí)施，目前通過(guò)人民銀行批準重新登記的信托投資公司已基本具備上述條件。
