建筑工程施工分包分為專(zhuān)業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。專(zhuān)業(yè)工程分包，是指施工總承包企業(yè)（簡(jiǎn)稱(chēng)專(zhuān)業(yè)分包工程發(fā)包人）將其所承包工程中的專(zhuān)業(yè)工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)（簡(jiǎn)稱(chēng)專(zhuān)業(yè)分包工程承包人）完成的活動(dòng)。勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)（簡(jiǎn)稱(chēng)勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人）將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)（簡(jiǎn)稱(chēng)勞務(wù)作業(yè)承包人）完成的活動(dòng)。工程發(fā)包方不僅包括建設單位，也包括總承包單位。
工程分包項目一般由總包或者業(yè)主負責，總包負責一般分包，業(yè)主負責指定分包。分包管理歸總包負責，并對其進(jìn)行全方位監督管理。
思考：
財稅〔2016〕36號文的附件2中“試點(diǎn)納稅人提供建筑服務(wù)適用簡(jiǎn)易計稅方法的，以取得的全部?jì)r(jià)款和價(jià)外費用扣除支付的分包款后的余額為銷(xiāo)售額?！彼Q(chēng)的“分包款”，是指工程分包、勞務(wù)分包還是材料分包？
問(wèn)答：分包僅指建筑服務(wù)稅目注釋范圍內的應稅服務(wù)。
建筑法上：
1、不得將工程分包給個(gè)人；
2、分包方必須有相應的資質(zhì)，相關(guān)規定可參見(jiàn)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規定》（住建部令第22號）；
3、除總包合同中有約定外，總承包方對外專(zhuān)業(yè)分包必須經(jīng)過(guò)建設單位認可；
4、除鋼結構工程外，施工總承包單位不得將房屋建筑工程的主體結構的施工分包給其他單位；
5、專(zhuān)業(yè)分包只能將其承包范圍的勞務(wù)分包一次；
6、勞務(wù)分包單位不得再分包。
1. 非法轉包
在實(shí)際操作中，轉包通常是指：乙方有資質(zhì)，丙方有渠道，丙方借用乙方資質(zhì)，保證乙方中標，乙方中標后將全部工程轉包給丙方，從甲方收款除扣除一定比例的管理費和稅金外，剩余部分全部支付給丙方。
稅法上：
從稅法的角度看，由于增值稅的中性特點(diǎn)，可以消除不同交易環(huán)節的重復納稅，因此，稅法本身不禁止轉包行為，反而鼓勵社會(huì )化分工。
風(fēng)險：
對乙方企業(yè)而言，改為增值稅以后，乙方收款應向甲方開(kāi)具增值稅發(fā)票，向丙方付款應取得丙方向其開(kāi)具的增值稅發(fā)票，只要在納稅義務(wù)和計繳稅金方面適用稅法正確，乙方不違反稅法。但是，行業(yè)主管部門(mén)通過(guò)與稅務(wù)機關(guān)聯(lián)動(dòng)或者現場(chǎng)檢查時(shí)查驗發(fā)票，轉包行為自然暴露，增加經(jīng)營(yíng)風(fēng)險。
2. 違法分包
稅法上：
在各項稅收法律、法規中，涉及建筑業(yè)分包的條款，都沒(méi)有界定什么是分包。財稅2016年36號文不禁止違法分包。
風(fēng)險：
營(yíng)改增后，分包方的身份、名稱(chēng)都已標注在增值稅發(fā)票上，在預繳和稅務(wù)檢查時(shí)，必須附有相應的合同協(xié)議，因此對于個(gè)人承包、再分包、不具備資質(zhì)的分包等相關(guān)違法分包，行業(yè)主管部門(mén)通過(guò)增值稅發(fā)票即可進(jìn)行查處，查處成本大幅度降低。
3. 非法掛靠
在實(shí)際操作中，掛靠行為通常是和轉包共生共存的，由于被掛靠方要承擔合同的法律風(fēng)險，因此通常的掛靠發(fā)生在集團內部，名曰“資質(zhì)共享”或“內部合作”。
稅法上：
財稅2016年36號文第二條 單位以承包、承租、掛靠方式經(jīng)營(yíng)的，承包人、承租人、掛靠人(以下統稱(chēng)承包人)以發(fā)包人、出租人、被掛靠人(以下統稱(chēng)發(fā)包人)名義對外經(jīng)營(yíng)并由發(fā)包人承擔相關(guān)法律責任的，以該發(fā)包人為納稅人。否則，以承包人為納稅人。
稅法同樣不禁止掛靠行為，36號文附件1第二條專(zhuān)門(mén)從納稅人的角度對掛靠經(jīng)營(yíng)進(jìn)行了界定，即掛靠經(jīng)營(yíng)，滿(mǎn)足了稅法對交易真實(shí)性的要求，如掛靠方與被掛靠方必須有合同協(xié)議，收付款與開(kāi)票要分別對應 ，就是符合稅法的。
風(fēng)險：
一是行業(yè)監管的風(fēng)險，借助增值稅信息系統，行業(yè)部門(mén)監管方式簡(jiǎn)便化；二是違法掛靠，通常是甲方與被掛靠方簽訂總包合同，收款與付款由掛靠方實(shí)施，分包分供由掛靠方采購，一方面涉嫌虛開(kāi)增值稅發(fā)票，另一方面又導致相關(guān)各方進(jìn)銷(xiāo)項不匹配
掛靠關(guān)注點(diǎn)：合同、資金、物資、發(fā)票、足額代扣稅費
4. 個(gè)人承包
稅法上：
其他個(gè)人提供建筑服務(wù)可以申請代開(kāi)增值稅普通發(fā)票。
分包方是個(gè)人（個(gè)體工商戶(hù)和其他個(gè)人），稅法也不禁止。
風(fēng)險：
建筑企業(yè)很多問(wèn)題的根源在于建筑行業(yè)的資質(zhì)管理，進(jìn)入建筑市場(chǎng)必須要有資質(zhì)，而且只能在資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內承攬工程，由于個(gè)人不在建筑資質(zhì)的授予范圍，因而建筑法規明令禁止個(gè)人承攬分包工程業(yè)務(wù)。
長(cháng)期以來(lái)，在建筑業(yè)行業(yè)內，轉包、層層分包、合作掛靠等行為似乎已成行業(yè)慣例和潛規則，盡管相關(guān)法規三令五申，嚴格禁止上述違法行為，各級住建主管部門(mén)也定期開(kāi)展市場(chǎng)行為專(zhuān)項治理，但由于查處成本高、認定難度大、處罰處理輕等諸多原因，仍有為數不少的施工企業(yè)搞上有對策下有政策。在全面進(jìn)入增值稅后，監管部門(mén)通過(guò)借力金稅三期等信息化手段，充分利用上下游企業(yè)憑票抵稅機制，加大增值稅發(fā)票違法行為的懲處力度，使得建筑經(jīng)營(yíng)行為完全透明化。
總局17號公告沒(méi)有解釋分包的定義，有地區稅務(wù)機關(guān)表述，稅收上的分包不同于建筑法的分包、轉包，允許差額納稅。
例如：福建省關(guān)于建筑業(yè)營(yíng)改增問(wèn)答“已辦理正式稅務(wù)登記的分支機構符合條件的，可申請登記為一般納稅人?？倷C構跨縣（市）提供建筑服務(wù)，分支機構作為總機構在建筑服務(wù)發(fā)生地的分包商提供建筑服務(wù)，分別獨立計算繳納增值稅?！?/p>
所以說(shuō)，稅收法規上的分包與建筑法規上的轉包并不一致，與施工資質(zhì)沒(méi)有聯(lián)系?？倷C構是否在建筑服務(wù)發(fā)生地設立分支機構并辦理正式稅務(wù)登記作為一個(gè)獨立的增值稅納稅人，由納稅人自主決定；未設立分支機構的，可以持外管證在建筑服務(wù)發(fā)生地辦理報驗登記，兩者在增值稅的征收管理上存在一定的區別。
總公司簽訂的建筑合同，分公司實(shí)際提供服務(wù)，如果分公司開(kāi)具發(fā)票，與總公司簽訂合同不一致，業(yè)主是否允許抵扣進(jìn)項稅額？會(huì )不會(huì )涉及三流不一致？
目前沒(méi)有任何政策規定，業(yè)主和總公司簽訂合同，總公司指令分公司提供建筑服務(wù)，這樣的專(zhuān)用發(fā)票不能抵扣。但是業(yè)主方從規避風(fēng)險的角度出發(fā)，會(huì )要求建筑企業(yè)必須提供與承包合同主體一致的發(fā)票，即：總公司的發(fā)票。
具體實(shí)操方式：
方式1：總公司簽訂合同，總公司開(kāi)票，進(jìn)項都在總公司核算，分公司以總公司名義提供建筑服務(wù)。相當于消滅了分公司。
方式2：按福建國稅局規定，分公司作為總公司的分包方，分公司給總公司開(kāi)具發(fā)票，總公司給業(yè)主開(kāi)具發(fā)票，即使簡(jiǎn)易計稅也允許差額納稅，實(shí)現了發(fā)票的傳遞！困難在于建筑法上要求分公司在總公司資質(zhì)范圍內受托提供建筑服務(wù)，因此，一般分公司沒(méi)有自己的資質(zhì)。
方式3：總公司簽訂合同，分公司提供建筑服務(wù)并由分公司開(kāi)具專(zhuān)用發(fā)票，三流一致問(wèn)題。
10月14日，國家稅務(wù)總局貨物和勞務(wù)稅司組織的旅行社行業(yè)“營(yíng)改增”座談會(huì )，國家稅務(wù)總局貨勞司：
“三流合一”是1995年國稅發(fā)192號文件，那個(gè)文件的其他條款全都廢止了，就留了這一條。到現在已有二十多年，現在形勢的發(fā)展無(wú)論是支付手段，還是發(fā)票監管，都是電子抵賬，已經(jīng)很強大了。當時(shí)都是手開(kāi)票，拿手寫(xiě)的專(zhuān)用發(fā)票，那個(gè)情況下稅務(wù)局需要看是否三流合一，但是現在該條款管的范圍還僅限于貨物和運輸服務(wù)。營(yíng)改增的服務(wù)領(lǐng)域不適用該條規定。關(guān)于該條款總局會(huì )再評估一下，如果覺(jué)得它存在已經(jīng)沒(méi)有意義的話(huà)，今后有可能會(huì )取消。
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