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資產(chǎn)（股權）劃轉40號公告的邏輯框架及實(shí)務(wù)思考（一）

——把握“劃轉”在稅法下的含義

趙國慶-財稅星空

《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問(wèn)題的通知》（財稅〔2014〕109號）關(guān)于存在100%持股關(guān)系的公司間資產(chǎn)（股權）劃轉的稅務(wù)處理規定頒布后，大家對于實(shí)務(wù)中具體應該如何把握一直存在疑問(wèn)。同時(shí)，對于什么是劃轉，109號文也沒(méi)有給出任何明確的規定。劃轉一詞主要出現在國有資產(chǎn)調整領(lǐng)域，需要有相關(guān)政府的批準文件。因此，109號文頒布后，大家有一個(gè)疑問(wèn)就是，除了國有企業(yè)按照國資委或相關(guān)有權部門(mén)的規定進(jìn)行的資產(chǎn)劃轉可以適用外，非國有企業(yè)，無(wú)任何政府批準文件，能否存在109號文所述的劃轉情況，能否適用109號文呢？對于這個(gè)問(wèn)題，國家稅務(wù)總局在對2015年40號公告的解讀中給予了明確。該解讀中有一段話(huà)“值得關(guān)注的是，這一政策不僅適用于國有企業(yè)集團，也適用于其他企業(yè)集團內部的股權或資產(chǎn)劃轉交易，保證了不同所有制性質(zhì)的市場(chǎng)主體在同一稅收政策起跑線(xiàn)上公平競爭，有利于引導非公有制經(jīng)濟健康發(fā)展”。換句話(huà)說(shuō)，除國有企業(yè)外，其他所有制主體也可以適用109號文的規定。

但這樣就帶來(lái)了一個(gè)問(wèn)題，稅務(wù)總局首先就要明確說(shuō)明是劃轉啊。因為國有企業(yè)的劃轉行為有《企業(yè)國有資產(chǎn)法》以及《企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉管理暫行辦法》等相關(guān)文件的規范，但其他所有者企業(yè)，特別是按《公司法》注冊成立的企業(yè)，在《公司法》中并無(wú)劃轉的概念，那究竟什么情況才屬于劃轉，才能適用109號文的規定呢。國家稅務(wù)總局2015年40號公告第一條開(kāi)宗明義：《通知》第三條所稱(chēng)“100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè)100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉股權或資產(chǎn)”，限于以下情形。

這實(shí)際意味著(zhù)，我們稅法中用的“劃轉”和《企業(yè)國有資產(chǎn)法》以及《企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉管理暫行辦法》等相關(guān)管理規定中用的“無(wú)償劃轉”并不是同一個(gè)概念。稅法中的“劃轉”是稅法體系內的一個(gè)詞，并非直接借用的《企業(yè)國有資產(chǎn)法》中的概念，他在稅法中有自己特定的含義。

第一：在稅法的術(shù)語(yǔ)體系下，“劃轉”一詞包括兩種情況，一種是“有償劃轉”，一種是“無(wú)償劃轉”。

第二：在稅法中，“有償劃轉”的情形只包括母公司向子公司情形，子公司到母公司以及受同一母公司100%控股的子公司之間的資產(chǎn)（股權）的有償轉移行為不屬于40號公告所定義的劃轉。

那什么是“有償劃轉”，什么又是“無(wú)償劃轉”，40號公告創(chuàng )新性的通過(guò)會(huì )計處理對稅法術(shù)語(yǔ)進(jìn)行了概念上的界定。換句話(huà)說(shuō)，即使你是國有資產(chǎn)的資產(chǎn)無(wú)償劃轉，有政府的批準文件，雙方如何會(huì )計處理不符合40號公告的規定，那也不屬于我稅法上的劃轉，也就不能享受40號公告的特殊性稅務(wù)處理的規定。因此，實(shí)務(wù)中就涉及和國資委批復、工商登記以及會(huì )計處理（會(huì )計準則規定）如何統籌考慮的問(wèn)題了。如果某個(gè)環(huán)節處理籌劃不到位，納稅人到稅務(wù)機關(guān)備案環(huán)節可能就無(wú)法享受到40號公告待遇。