執業(yè)五年來(lái),本人直接接受委托辦理的勞動(dòng)爭議案件上百件,基本覆蓋了常見(jiàn)的勞動(dòng)爭議仲裁、訴訟請求,以及常見(jiàn)的勞動(dòng)爭議案件程序。除此之外,本人也接受過(guò)大量的勞動(dòng)爭議案件咨詢(xún),咨詢(xún)者有勞動(dòng)者、用人單位、公司法務(wù)、律師同行,這也讓本人積累了一些辦理勞動(dòng)案件的心得。
本文僅談辦案程序。
一、關(guān)于接受咨詢(xún)、委托
不管是接受勞動(dòng)者的咨詢(xún),還是用人單位的咨詢(xún),本人一般會(huì )拿一張自制的《勞動(dòng)爭議案件咨詢(xún)表》,詢(xún)問(wèn)相關(guān)情況。案件較簡(jiǎn)單的除外。
同時(shí),還要根據仲裁、訴訟請求,列清單讓委托人準備齊全證據,之后向委托人逐一詢(xún)問(wèn)梳理的問(wèn)題。
二、關(guān)于仲裁、訴訟各階段
(一)勞動(dòng)仲裁階段
1、總則
如果有經(jīng)濟能力,從仲裁階段就開(kāi)始委托律師是最好的選擇。否則,仲裁階段出現不利因素或仲裁敗訴,訴訟階段可能難以甚至無(wú)法糾正,會(huì )造成不必要的損失。
特別是對于勞動(dòng)者而言,委托律師多數還可以爭取到更多的利益,利益甚至超過(guò)要支付的律師費。例如,對于在深圳地區申請仲裁的案件,可以支持勞動(dòng)者的律師費達5000元。
2、勞動(dòng)者
(1)關(guān)于一裁終局
代理勞動(dòng)者,要特別注意運用“一裁終局”的法律規定,避免將大額且終局(例如工傷類(lèi))的請求與其它非一裁終局類(lèi)請求(如確認勞動(dòng)關(guān)系存續期間、前述的深圳地區可支持的5000元律師費)在同一次勞動(dòng)仲裁請求中主張,以免大額且終局類(lèi)請求不能一裁終局,導致案件拖延一年之久才能執行。
(2)關(guān)于開(kāi)庭要不要讓勞動(dòng)者本人去
大多數情況下,仲裁階段或者本人沒(méi)有代理仲裁階段的一審階段,本人都會(huì )讓勞動(dòng)者一同去開(kāi)庭,以便仲裁庭、法庭查明事實(shí)。
需要注意的是,如果勞動(dòng)者參加開(kāi)庭,部分仲裁員、法官會(huì )要求勞動(dòng)者本人回答相關(guān)提問(wèn)。
3、用人單位
(1)代理用人單位,是否有必要提交答辯狀、代理詞
本人和別的律師交流時(shí),一直強調律師最重要的作用就是協(xié)助委托人收集好、整理好證據。用證據說(shuō)話(huà),“證據就是最好的辯論意見(jiàn)”。
訴訟策略上庭前不提交答辯狀是大多數律師的做法。只有少部分因案情確實(shí)較復雜或確有其它必要需要提交的,才提交。庭前不提交答辯狀,不代表開(kāi)庭不用準備。《開(kāi)庭注意事項》《質(zhì)證意見(jiàn)》《法律依據》《費用計算明細》等是大多案件需要準備的文檔。
開(kāi)庭后,必要時(shí)可以提交代理詞,但通常是不必要的。
(2)關(guān)于開(kāi)庭要不要讓用人單位派人一同代理或旁聽(tīng)
一同代理,大多情況下是沒(méi)必要的。
旁聽(tīng),本人覺(jué)得無(wú)所謂,一般也會(huì )要求用人單位派人送證據原件來(lái)。本人不會(huì )因為用人單位派人來(lái)在庭上贅述。言簡(jiǎn)意賅(提醒仲裁員、審判員注意各證據相應細節)、點(diǎn)到為止(一針見(jiàn)血),是本人一向的做法。
(三)一審階段
1、總則
對于在仲裁階段未委托本人代理的案件,在簽訂委托合同之時(shí),本人就會(huì )制作《復制庭審筆錄(案卷)申請書(shū)》,讓委托人一并簽名或蓋章,聯(lián)系仲裁階段書(shū)記員申請將仲裁庭審筆錄復制出來(lái)。
必要時(shí),可以將整個(gè)案卷的可復制部分都復印出來(lái)。何為必要?就是委托人手上沒(méi)有勞動(dòng)仲裁申請書(shū)、答辯狀,沒(méi)有證據清單、證據材料。這種情況本人遇到不少。
為什么要復制?一方面,增進(jìn)了解、判斷整個(gè)案情,另一方面,“禁止反言原則”,不要自己打自己嘴巴。
向一審法院起訴時(shí),要注意仲裁裁決書(shū)的落款日期與送達日期是否一致,如果不一致,且距擬起訴之日超過(guò)15天,要到仲裁委開(kāi)具送達證明。
2、勞動(dòng)者
勞動(dòng)者在仲裁階段勝訴了,到了一審階段,仍是“誰(shuí)主張,誰(shuí)舉證”,也要將證據全部重新提交一遍。因為仲裁與訴訟是兩個(gè)程序,一方提起訴訟后,仲裁的案卷并不會(huì )移送到法院,法院一般也不會(huì )到仲裁委調閱案卷。
對于仲裁階段未提交的證據,可以補充提交。
3、用人單位
對于仲裁階段未提交的證據,用人單位也可以補充提交,且必須在一審階段舉證期限內提交,否則,有可能不被法庭采納或訓誡、處罰后采納。
(四)二審階段
1、關(guān)于補交證據
對于一審階段未提交的證據,勞動(dòng)者、用人單位都還可以補充提交,但法官有可能會(huì )為難。
2、關(guān)于改判可能性
勞動(dòng)爭議案件一審判決結果與仲裁裁決結果不同的情形,相對常見(jiàn)。但經(jīng)二審改判的,本人尚未遇到過(guò)。
與其它民事案件一樣,勞動(dòng)爭議案件二審改判率很低,所以,仲裁、一審階段的重要性,不言而喻。
(五)撤銷(xiāo)仲裁裁決階段
1、用人單位
對于一裁終局的仲裁裁決,用人單位可以向中級法院申請撤銷(xiāo)“拖時(shí)間”,撤銷(xiāo)仲裁裁決期間一般是中止執行程序的。
向中級法院申請撤銷(xiāo)時(shí),要注意仲裁裁決書(shū)的落款日期與送達日期是否一致,如果不一致,且距擬立案之日超過(guò)30天,要到仲裁委開(kāi)具送達證明。
此類(lèi)案件,中級法院有可能會(huì )向仲裁委調閱案卷。訴訟費為100元,但基本都是駁回撤銷(xiāo)申請。如果是在廣州中院處理,一般能在一個(gè)半月結案。
2、勞動(dòng)者
仲裁裁決生效后,就可以向法院申請強制執行,不必理會(huì )撤銷(xiāo)仲裁裁決程序。大多數情況下,勞動(dòng)者可以不必理會(huì )該程序,但建議盡量出庭回應。
若仲裁裁決被中級法院裁定撤銷(xiāo),可以自收到裁定書(shū)之日起十五日內就該勞動(dòng)爭議事項向基層人民法院提起訴訟。
(六)訴訟財產(chǎn)保全
在仲裁或訴訟審判階段,提示勞動(dòng)者可以申請財產(chǎn)保全,仲裁階段的財產(chǎn)保全向公司所在地的法院申請。通過(guò)申請財產(chǎn)保全,一方面,可以保障裁決、判決的順利執行,另一方面,可以讓用人單位在經(jīng)營(yíng)中產(chǎn)生不便,增加調解的可能性或減少訴訟程序。
申請財產(chǎn)保全需要提供相應的擔保,但勞動(dòng)者沒(méi)有財產(chǎn)提供擔保,法院不同意采取財產(chǎn)保全措施怎么辦?可以找太平洋保險公司提供保函擔保,訴訟保全費用低至1000元。
三、關(guān)于收集證據
(一)協(xié)助勞動(dòng)者創(chuàng )造證據
錄音錄像、發(fā)快遞都是較好的創(chuàng )造證據的方法。
(二)到相關(guān)單位調取、打印證據材料
一般會(huì )涉及到銀行打印交易流水、到社保局打印社保待遇明細。有些單位并不會(huì )特別樂(lè )意配合,這時(shí)拍拍桌子讓他們上級領(lǐng)導出來(lái)面談,或聲稱(chēng)到法院起訴要求公開(kāi)是挺有效的方法。
現在不少地區的法院試行律師調查令制度,也是可以嘗試的。
(三)向仲裁委、法院申請調查取證
申請調查取證,仲裁委,基本是不處理的,因為它不是國家暴力機關(guān),很多單位并不配合調取相關(guān)證據材料。一審法院,通常也不去調取,原因多為“案多人少無(wú)暇”、“誰(shuí)主張,誰(shuí)舉證”。
如果在仲裁、一審都申請過(guò)調查取證,確有一定的必要調取的,二審法院調查取證的概率較大。
四、關(guān)于勞動(dòng)爭議案件的難點(diǎn)
(一)自由裁量權較大的案件
例如,調崗類(lèi)、合法或違法解除勞動(dòng)關(guān)系類(lèi)案件。
這類(lèi)案件存在較大的自由裁量空間,訴訟風(fēng)險較高,在接受委托時(shí)應著(zhù)重提示風(fēng)險。
(二)跨省案件
這類(lèi)案件因涉及的部分地方規范性文件、地方法院、仲裁委指導意見(jiàn)公開(kāi)的局限性,較難通過(guò)公開(kāi)途徑搜集齊全,容易在案件預判時(shí)出現評估、計算錯誤,要特別注意。
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