2017年3月6日一則新聞爆出：北京東正捷燃氣工程有限公司無(wú)證從事燃氣經(jīng)營(yíng)活動(dòng)被罰5000元。根據京延城管罰字〔2017〕090001號行政處罰決定書(shū)，北京東正捷燃氣工程有限公司未取得燃氣經(jīng)營(yíng)許可證，在北京市延慶區舊縣鎮古城村原畜牧場(chǎng)院內經(jīng)營(yíng)燃氣。其分公司經(jīng)理文佑奇未能出示燃氣經(jīng)營(yíng)許可證，被當場(chǎng)責令該公司停止違法行為。依據《城鎮燃氣管理條例》第四十二條的規定，北京東正捷燃氣工程有限公司被罰款人民幣伍仟元整。
燃氣作為日常生活中不可或缺的能源，由于其關(guān)系到燃氣用戶(hù)既包括企業(yè)用戶(hù)也包括居民用戶(hù)的生產(chǎn)生活，并且燃氣行業(yè)本身作為公用事業(yè)，其性質(zhì)和地位決定了燃氣經(jīng)營(yíng)者的準入門(mén)檻和權利義務(wù)。國家相關(guān)政策法規，如《城鎮燃氣管理條例》、《城鎮燃氣經(jīng)營(yíng)許可辦法》等都對管道燃氣特許經(jīng)營(yíng)以及燃氣經(jīng)營(yíng)許可證制度作出了明確且詳細的規定。
相關(guān)燃氣企業(yè)可能會(huì )因為不符合法律規定或其他原因而受到行政執法部門(mén)的行政處罰決定書(shū)，但是收到處罰決定書(shū)就一定表示要履行要遵守嗎？燃氣企業(yè)被行政處罰的背后究竟隱含哪些問(wèn)題？讓我們一起來(lái)看一下：
在上述新聞中，可以明確看到北京市延慶城管執法局認為北京東正捷燃氣工程有限公司的違法事實(shí)是無(wú)證從事燃氣經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其處罰依據為《城鎮燃氣管理條例》第四十二條。處罰決定為5000元人民幣罰款。（因截止至2017年3月9日，尚未在相關(guān)政府部門(mén)網(wǎng)站上查詢(xún)到行政處罰公示，故此處處罰依據等內容以新聞中所寫(xiě)為準）
讓我們一起來(lái)看一下《城鎮燃氣管理條例》第四十二條的內容：
第四十二條 燃氣安全事故發(fā)生后，燃氣經(jīng)營(yíng)者應當立即啟動(dòng)本單位燃氣安全事故應急預案，組織搶險、搶修。
燃氣安全事故發(fā)生后，燃氣管理部門(mén)、安全生產(chǎn)監督管理部門(mén)和公安機關(guān)消防機構等有關(guān)部門(mén)和單位，應當根據各自職責，立即采取措施防止事故擴大，根據有關(guān)情況啟動(dòng)燃氣安全事故應急預案。
很明顯，此處《城鎮燃氣管理條例》第四十二條的內容講的是燃氣安全事故發(fā)生后燃氣經(jīng)營(yíng)者和相關(guān)燃氣主管部門(mén)應當采取的應對行動(dòng)。
那么此時(shí)，有一個(gè)問(wèn)題浮出水面：該條處罰依據與該公司未取得燃氣經(jīng)營(yíng)許可證的違法事實(shí)之間有什么關(guān)聯(lián)嗎？
答案也很顯然：并沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)。
對此，我認為該處罰行為本身就存在不合法的地方。
行政處罰屬于具體行政行為。具體行政行為要具備合法性必須滿(mǎn)足以下條件：
（1）證據確鑿充分
（2）正確適用法律、法規
（3）符合法定程序
（4）沒(méi)有超越職權
（5）沒(méi)有濫用職權
其中，第二個(gè)條件就要求“正確適用法律、法規”。從這則新聞來(lái)看，北京市延慶城管執法局未能做到正確適用法律、法規，屬于“適用法律依據錯誤”，故其所做的行政處罰屬于可撤銷(xiāo)的行為。
對于被處罰對象來(lái)說(shuō)，其有權依照法定程序申請撤銷(xiāo)。
綜上，相關(guān)行政職能部門(mén)對燃氣企業(yè)做出行政處罰決定書(shū)，均會(huì )在行政處罰決定書(shū)中寫(xiě)上處罰依據（即作出該處罰決定，依據的是哪條法律法規），燃氣企業(yè)收到行政處罰決定書(shū)時(shí)需要注意的是，其依據的法律法規究竟是哪條。需仔細考量該份決定書(shū)本身是否合法。
1.屬于明顯缺乏法律依據的：
該行政處罰自始不發(fā)生法律效力，可以隨時(shí)主張無(wú)效，可以隨時(shí)宣告無(wú)效。并且當事人可拒絕，不負責任。必要時(shí)還可獲得國家賠償。
2.屬于適用法律依據錯誤的：
該行政處罰行為屬于一般違法行為，在撤銷(xiāo)之前推定有效，撤銷(xiāo)后溯及為自始無(wú)效。被處罰主體可以依據法定程序申請撤銷(xiāo)。
同第一點(diǎn)中贅述的具體行政行為合法需要滿(mǎn)足的條件，行政處罰的主體不適格也可能導致處罰決定本身不合法。
依據《城鎮燃氣管理條例》 第四十四條：
違反本條例規定，縣級以上地方人民政府及其燃氣管理部門(mén)和其他有關(guān)部門(mén)，不依法作出行政許可決定或者辦理批準文件的，發(fā)現違法行為或者接到對違法行為的舉報不予查處的，或者有其他未依照本條例規定履行職責的行為的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予處分；直接負責的主管人員和其他直接責任人員的行為構成犯罪的，依法追究刑事責任。
由此可見(jiàn)，縣級以上地方人民政府及其燃氣管理部門(mén)和其他有關(guān)部門(mén)有權對燃氣違法行為進(jìn)行查處。除此之外的其他公權力機關(guān)并不享有針對燃氣違法行為作出行政處罰的權利。
若相關(guān)不享有查處燃氣違法行為權利的機關(guān)開(kāi)出行政處罰決定書(shū)，那么，該行政處罰決定書(shū)會(huì )因為“超越職權”或“濫用職權”而導致可撤銷(xiāo)。收到處罰決定書(shū)的燃氣企業(yè)可以依照法定程序申請撤銷(xiāo)。
《城鎮燃氣管理條例》由國務(wù)院發(fā)布，在性質(zhì)上屬于行政法規；《燃氣經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》由住房城鄉建設部發(fā)布，在性質(zhì)上屬于部門(mén)規章。這兩部均為中央性質(zhì)的法規。各個(gè)省、直轄市會(huì )依據《城鎮燃氣管理條例》而制定自己的地方燃氣管理辦法，如《山東省燃氣管理辦法》、《浙江省燃氣管理辦法》等，這類(lèi)法規在性質(zhì)上屬于地方性法規。不同省下的市也會(huì )制定相應的燃氣管理規定，如《臺州市城市燃氣管理規定》，這些“規定”在性質(zhì)上屬于地方政府規章。
有時(shí)會(huì )出現地方制定的法規同上級或中央制定的法規存在相抵觸的現象。
依據行政法中“上位法優(yōu)于下位法”的立法沖突解決原則，當地方制定的法規同上級或中央制定的法規存在相抵觸，那么應以上位法為準，而不適用下位法。
故當出現行政執法部門(mén)作出處罰決定書(shū)中適用的法律依據同上級或中央相抵觸時(shí)，該行政處罰會(huì )因“適用法律錯誤”而導致可撤銷(xiāo)。所產(chǎn)生的結果同上述第一點(diǎn)中所述，此處不再重復贅述。
依據《行政處罰法》的規定：
1.針對一般程序：
應有兩名以上執法人員參與，出示執法證件——調查取證，必要時(shí)登記保存證據——制作并送啊《行政處罰告知書(shū)》，告知當事人事實(shí)理由和權利——聽(tīng)取當事人的陳述和申辯——必要時(shí)組織聽(tīng)證。
《行政處罰法》具體法律條文如下：
第三十條 公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰的，行政機關(guān)必須查明事實(shí)；違法事實(shí)不清的，不得給予行政處罰。
第三十一條 行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前，應當告知當事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據，并告知當事人依法享有的權利。
第三十二條 當事人有權進(jìn)行陳述和申辯。行政機關(guān)必須充分聽(tīng)取當事人的意見(jiàn)，對當事人提出的事實(shí)、理由和證據，應當進(jìn)行復核；當事人提出的事實(shí)、理由或者證據成立的，行政機關(guān)應當采納。
2.針對簡(jiǎn)易程序:
適用條件：違法事實(shí)確鑿并有法定依據；對公民處50元以下，對法人、其他組織處1000元以下罰款或警告的行政處罰。
程序制度：可由一人執法，當場(chǎng)出示證件——當場(chǎng)調查取證——告知當事人事實(shí)理由和權利——聽(tīng)取當事人陳述申辯——當場(chǎng)作出處罰決定——當場(chǎng)制作處罰決定書(shū)——當場(chǎng)交付當事人
《行政處罰法》具體法律條文如下：
第三十三條 違法事實(shí)確鑿并有法定依據，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場(chǎng)作出行政處罰決定。當事人應當依照本法第四十六條、第四十七條、第四十八條的規定履行行政處罰決定。
第三十四條 執法人員當場(chǎng)作出行政處罰決定的，應當向當事人出示執法身份證件，填寫(xiě)預定格式、編有號碼的行政處罰決定書(shū)。行政處罰決定書(shū)應當當場(chǎng)交付當事人。
讓我們回到本文開(kāi)頭的新聞中去：新聞中說(shuō)該公司“被當場(chǎng)責令停止違法行為”，依據上述行政處罰簡(jiǎn)易程序適用的條件，并不包含“責令停產(chǎn)停業(yè)”這一項。該項應當適用一般程序，即應當依照上述一般程序的程序制度進(jìn)行。
故該處罰行為構成程序違法。企業(yè)在收到行政處罰決定書(shū)后也應注意處罰機關(guān)的程序是否符合法律規定。若程序不符合法律規定，這類(lèi)程序違法的處罰行為屬于可撤銷(xiāo)行為，撤銷(xiāo)后溯及為自始無(wú)效。受到處罰決定書(shū)的主體可依據法定程序申請撤銷(xiāo)。
通過(guò)以上內容，我想傳遞給燃氣企業(yè)這樣一種信息，收到行政處罰決定書(shū)不等于一定要接受行政處罰，還是應當先審查行政處罰決定的主體、程序、適用法律等各方面是否都合法，只要其中一項不符合法律規定，該行政處罰決定書(shū)就是不合法的，可能自始無(wú)效或者可以依照法定程序去申請撤銷(xiāo)。
燃氣企業(yè)被行政處罰的背后還隱含著(zhù)非常多的問(wèn)題，合法合規不僅僅是燃氣企業(yè)需要注意的問(wèn)題，也是行政執法機關(guān)不可忽視的問(wèn)題！
作者簡(jiǎn)介
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