離婚案件雖然涉及夫妻感情是否確已破裂、子女撫養以及財產(chǎn)分割等諸多方面,但當事人在舉證過(guò)程中,往往感到力不從心,離婚證據不好調查收集,或不知從何下手進(jìn)行離婚調查取證。但民事訴訟的審理原則卻是“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”,當事人一方不能在舉證期限內舉出對自己有利的離婚證據,往往要承擔不利的后果,或自己的訴訟請求得不到法院的支持。因此,如何在離婚案件中收集證據及運用,就成為當事人甚至是律師尤為注重的問(wèn)題。
一、離婚案件中可以提交的證據種類(lèi)及其總體說(shuō)明。
根據《中華人民共和國民事訴訟法》第六十三條規定,
民事訴訟證據有以下幾種:
1、 書(shū)證;
2、 物證;
3、 視聽(tīng)資料;
4、 證人證言;
5、 當事人的陳述;
6、 鑒定結論;
7、 勘驗筆錄。
應該說(shuō),婚姻案件的處理過(guò)程中,以上幾類(lèi)證據是大量被運用的。但是,當事人對于證據的收集及其運用往往存在誤區。這是由于,當事人一般在離婚訴訟之前,對于法律不甚了解,往往是馬上面臨了上法庭了,才匆匆忙忙看一下《婚姻法》等相關(guān)法律,或咨詢(xún)相關(guān)婚姻律師或有經(jīng)驗的朋友。并且,當事人在對于法律條文的理解上,往往是斷章取義,只記得對自己有利的那一個(gè)條款,而忽視了上下文的相關(guān)聯(lián)系,理解片面。
另外一個(gè)特點(diǎn),是受社會(huì )各種流傳的錯誤說(shuō)法的影響,做了很多無(wú)用功。比如,社會(huì )上流傳著(zhù)“誰(shuí)先起訴誰(shuí)吃虧”、“帶孩子財產(chǎn)會(huì )多分”、“如果對方不同意,第一次打官司法院一定不會(huì )判離”、“只要找出對方有第三者的證據,一定能得到賠償”等瑕疵觀(guān)點(diǎn),使得自己在取證方向上有所偏差,甚至“花冤枉錢(qián)、辦冤枉事”的現象普遍存在。比如:
(一)如果過(guò)錯方不存在《婚姻法》四十六條規定的幾種情況,不存在重婚、同居行為,當事人花過(guò)多的精力和金錢(qián)去調查另一方的婚外情是大可不必的
在離婚案件中,由于第三者原因導致離婚的案件,在我們受理的案件中的比例占到了1/2以上。在處理離婚案件過(guò)程中,無(wú)過(guò)錯方往往掌握不了過(guò)錯方的確鑿證據,但又不甘心就此罷手,因此,往往耗盡心機去調取另一方有過(guò)錯的證據,甚至不惜血本,請人或請“私家偵探公司”調查,而忽視了對于共同財產(chǎn)的調查取證及保全工作。
因此,我們認為,如果過(guò)錯方不存在《婚姻法》四十六條規定的幾種情況,不存在重婚、同居行為,當事人花過(guò)多的精力和金錢(qián)去調查另一方的婚外情是大可不必的,如果是想了解事實(shí)除外。在請私人偵探等婚姻調查機構進(jìn)行調查時(shí)應強調合法婚外情證據的收集,真正的調查到這種證據對整個(gè)的離婚訴訟還是有著(zhù)極大的幫助的。這就要求在請私人偵探公司時(shí)要注意公司人員對婚姻法的熟知程度。
(二)當事人在提起訴訟前,或在接到法院傳票后,應特別注重共同財產(chǎn)證據的調查收集。
如我以前所述,上海每年三萬(wàn)對離婚案件中,通過(guò)法院訴訟離婚的占到40%以上。作為原告,在起訴前,一定要注意做好訴前準備工作。因為目前,上海法院一般都能?chē)栏癜凑兆罡咴宏P(guān)于舉證期限的規定,給予原告一個(gè)舉證的時(shí)限,如果原告在舉證時(shí)限(簡(jiǎn)易程序一般為十五天,甚至有七天的,普通程序一般為一個(gè)月)內沒(méi)有舉證,法院當然不會(huì )主動(dòng)告之你喪失舉證權利,但有經(jīng)驗的對方律師會(huì )及時(shí)指出來(lái) ,使當事人陷入尷尬境地,甚至失去了夫妻財產(chǎn)分割 的機會(huì ),這是非常讓人痛心的。
在我們代理的離婚案件中,70%的案件存在爭奪孩子撫養權問(wèn)題。其中又包括兩種:
其一:真心愛(ài)孩子,愿意和孩子一起生活;
其二:為了得到房產(chǎn)或更多的財產(chǎn),以孩子為籌碼。
作為律師,我們不考慮你是出于何種原因爭取孩子的撫養權,我們只考慮如何達到委托人的目的。具體爭取孩子撫養權的相關(guān)法律規定及處理原則,已有所述,這時(shí)不再重述。我們只圍繞取證情況發(fā)表觀(guān)點(diǎn)。
首先:雙方基本條件的取證。
由于我們辦理的離婚案件中,白領(lǐng)及以上人士居多。因此,夫妻雙方的基本條件,如工資、文化學(xué)歷等差距不大,但這并不表示就沒(méi)有差距,比如,一方的思想品質(zhì),就在爭取孩子撫養權方面尤為重要,因為直接撫養方的思想品質(zhì),會(huì )直接影響下一代的健康成長(cháng)。因此,取得這一方面的證據,是比較重要的。
其次:雙方父母基本條件的取證。
現代生活節奏較快,很多時(shí)候,孩子往往不是夫妻任何一方帶,特別對于學(xué)齡前兒童,往往是一方的父母帶。因此,孩子以往的生活環(huán)境,以及長(cháng)期帶孩子的父母的意見(jiàn)及身體情況,往往也是影響孩子撫養權的一個(gè)重要方面。
再者:孩子生活環(huán)境方面的取證。
離婚案件中孩子撫養問(wèn)題的處理原則,是不影響孩子的健康成長(cháng)。如果雙方離婚,但有一方距離學(xué)校較近,或生活小區成熟,對孩子入學(xué)、生活最為有利,當然得到孩子撫養權的可能性就會(huì )更大。因此,這方面的取證工作也是必須的。
最后,孩子的意見(jiàn)相當重要。
一般,法院在處理?yè)狃B問(wèn)題上,會(huì )認真聽(tīng)取十周歲以上孩子的意見(jiàn),并做筆錄入卷。在離婚前或離婚過(guò)程中,做好孩子的思想工作,使孩子愿意隨自己生活是尤為重要的。十周歲以上的孩子一般比我們這一代人更為成熟,對于離婚的含義及后果都基本了解,雖然這樣會(huì )對其造成傷害,但這種傷害是避免不了的,使孩子歸對其最為有利一方撫養,算是對其的補救吧。
二、 離婚案件中,各類(lèi)證據運用中的特點(diǎn)及應當注意的問(wèn)題。
1、 書(shū)證:書(shū)證是指以文字、符號、圖畫(huà)所記載或表現的內容、含義來(lái)證明案件事實(shí)真相的書(shū)面材料。離婚官司中,書(shū)證被大量運用。比如:結婚證、公證書(shū)、保證書(shū)、遺囑、借條、情書(shū)等。我們在代理案件過(guò)程中,發(fā)現書(shū)證容易出現的問(wèn)題有:
1)書(shū)證形式有瑕疵。比如結婚證,有個(gè)別當事人的結婚證是通過(guò)親朋好友的關(guān)系辦理的,當事人并未親自到場(chǎng);或者,結婚證根本就是花錢(qián)買(mǎi)回來(lái)的,根本不具備法律效力。這樣,在處理離婚案件時(shí)會(huì )引起一系列的問(wèn)題。目前,出現此類(lèi)問(wèn)題的地域主要在內陸中、小城市或農村,在上?;緵](méi)有遇到過(guò)此類(lèi)情況。
2)書(shū)證內容有瑕疵,甚至重大缺陷。比如離婚協(xié)議。按一般規定,離婚協(xié)議應該包括三項內容,其一,夫妻離婚的合意;其二,財產(chǎn)分割的合意;其三,子女撫養問(wèn)題的合意。約定的內容應該明確具體,具有可操作性。但當事人往往重視不到問(wèn)題的根本,疏忽基本內容的完整及可操作性,導致協(xié)議無(wú)效。比如,有的離婚協(xié)議在財產(chǎn)問(wèn)題上寫(xiě)道:“夫妻共同財產(chǎn)一人一半”。這樣寫(xiě)好像已經(jīng)很具體明確了,但其實(shí)是存在很多問(wèn)題。比如,夫妻共同財產(chǎn)有哪些?銀行存折有哪幾種有多少錢(qián)?家具、電器如何分?總不能一人一半吧!只是這樣簡(jiǎn)單籠統地寫(xiě)上去了,如果一方故意有所遺漏,很難根據婚姻法的相關(guān)規定追究其故意隱匿財產(chǎn)的責任。再如,有的當事人約定,“一方如果對另一方不忠,所有共同財產(chǎn)歸另一方所有”。那么,什么是“不忠”?如果劃分“不忠”的標準就是一個(gè)模糊的概念,可能由于約定不明導致這個(gè)條款無(wú)效,過(guò)錯方受不到應有的懲治等等。
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