行政機關(guān)辦理政府信息公開(kāi)申請，主要針對以下四個(gè)問(wèn)題“是不是政府信息、有沒(méi)有該政府信息、是否應當公開(kāi)該政府信息、由誰(shuí)公開(kāi)”進(jìn)行甄別、判斷。其中“是不是政府信息”是基礎判斷，是回答后三個(gè)問(wèn)題的前提。 在“是不是政府信息”的判斷上，應當有別于申請人以申請政府信息公開(kāi)的方式提起的咨詢(xún)、詢(xún)問(wèn)等；在“有沒(méi)有該政府信息”的判斷上，則應當明確政府信息應當是現有的，無(wú)需匯總、加工的信息。而對于不屬于本機關(guān)公開(kāi)政府信息，則涉及到如何處理的問(wèn)題；在“是否應當公開(kāi)該政府信息”的判斷上，須知并非只要政府信息涉及商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的就一律不予公開(kāi)，而是應當充分征求第三方意見(jiàn)并考量公共利益影響，同時(shí)如果相關(guān)信息能夠區分處理的，行政機關(guān)應將可以公開(kāi)的內容提供申請人。在“由誰(shuí)公開(kāi)”的判斷上，《政府信息公開(kāi)條例》第十七條規定了兩種不同類(lèi)型的政府信息的公開(kāi)主體：行政機關(guān)“制作”的政府信息，由“制作該政府信息的行政機關(guān)負責公開(kāi)”；行政機關(guān)“從公民、法人或者其他組織（范圍為行政相對人，并不包括行政機關(guān)）獲取的政府信息”由“保存該政府信息的行政機關(guān)負責公開(kāi)”。應當注意區分制定機關(guān)、授權組織、移交機關(guān)三者的區別。（詳見(jiàn)http://mp.weixin.qq.com/s/g5DMBrMgNE3iMxuFY0w_kw） 下面小編以具體案例向大家詳細講解政府信息應如何認定的問(wèn)題，首先大致案情如下： 申請人：張某 被申請人：某省國土資源廳 第三人：某公司 申請人曾先后向被申請人提出如下信息公開(kāi)申請： 1.申請公開(kāi)2005年有關(guān)文件材料； 2.某項目的征地范圍是否包括某村的土地，其補償標準及經(jīng)費來(lái)源于何處？ 3.申請公開(kāi)其承包地被征收的批準文件及所報批的材料、征地勘測定界圖； 4.申請公開(kāi)某批文所涉及地塊征地資金總數及發(fā)放情況、所需安置拆遷的名單和具體安置面積； 5.申請公開(kāi)某地塊的《國有土地使用權出讓合同》。 下面讓我們對上文的五個(gè)申請事項逐個(gè)加以分析： 申請事項1：被申請人認為《政府信息公開(kāi)條例》于2008年5月1日起施行。申請人申請公開(kāi)的事項是在2005年，《政府信息公開(kāi)條例》無(wú)溯及力，故不予公開(kāi)申請人的申請事項。 審理要旨：法的溯及力問(wèn)題，即新法生效后能否溯及適用于其生效以前的事件和行為的問(wèn)題。《政府信息公開(kāi)條例》是2008年5月1日開(kāi)始實(shí)施，而申請人是在2018年提出的信息公開(kāi)申請，該申請行為很明顯發(fā)生在《政府信息公開(kāi)條例》實(shí)施以后，因此該案件并不涉及法的溯及力問(wèn)題。在本案中，對“溯及力”定義中所指的“事件和行為”應理解為申請行為，而不是申請事項的內容，《政府信息公開(kāi)條例》所調整的行為是申請和公開(kāi)行為，申請行為發(fā)生在《政府信息公開(kāi)條例》實(shí)施之后，就必然受《政府信息公開(kāi)條例》的調整和保護。因此，被申請人以《政府信息公開(kāi)條例》無(wú)溯及力為由，對申請人申請事項不予公開(kāi)的答復理由是不成立的。 申請事項2：依據《政府信息公開(kāi)條例》第二條的規定，政府信息是指行政機關(guān)在履行職責過(guò)程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息。依據《土地管理法》第四十七條第2款、第3款和第4款的規定，有關(guān)征用土地補償標準由省級政府規定，屬于政府信息。依據《土地管理法實(shí)施條例》第二十條、第二十三條的規定，征收土地利用總體規劃確定的城市建設用地范圍內或范圍外的土地，有關(guān)行政機關(guān)應當擬定征收土地方案，征收土地方案屬于政府信息。申請人如要求公開(kāi)的征地范圍、補償標準等信息屬于政府信息。而該項申請則屬于問(wèn)詢(xún)，不屬于《政府信息公開(kāi)條例》所指政府信息； 相關(guān)案例：國家某部委下發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步加強xx的意見(jiàn)的通知》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》），被申請人制作《關(guān)于轉發(fā)〈〉的通知》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《轉發(fā)通知》）。申請人向被申請人提出政府信息公開(kāi)申請，要求獲取被申請人制作的《轉發(fā)通知》。被申請人認為，申請人所申請的信息是被申請人為落實(shí)某部文件而布置的內部管理要求，是行政機關(guān)上下級之間有關(guān)內部管理的行文，與管理相對人之間不發(fā)生權利義務(wù)關(guān)系，沒(méi)有直接的法律效力，因而不屬于政府信息，故不予公開(kāi)申請人的申請事項。 審理要旨：依據《政府信息公開(kāi)條例》，政府信息是指行政機關(guān)在履行職責過(guò)程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息。本案中，被申請人在履行自身職責過(guò)程中印發(fā)了《轉發(fā)通知》，該通知符合上述規定，故應認定為政府信息。實(shí)踐中，一般認為行政機關(guān)自身的財務(wù)、人事、對工作人員的管理制度等信息，因與行政機關(guān)對外履行職責無(wú)直接關(guān)聯(lián)，所以不屬于《政府信息公開(kāi)條例》所應公開(kāi)的政府信息。 申請事項3：被申請人告知申請人，根據申請人所提供的信息被申請人無(wú)法查證所涉土地的相關(guān)審批文件，建議向當地國土資源部門(mén)查實(shí)準確的省政府批文號與報批項目名稱(chēng)后申請信息公開(kāi)。申請人認為，其在政府信息公開(kāi)申請表中已明確了承包土地的具體位置，據此被申請人足以查證申請人承包土地所屬地塊是否被批準征收及相應的征地批準文件等信息資料，且申請人從未見(jiàn)過(guò)相關(guān)批文和報批文件，不可能知悉相關(guān)批文和報批項目名稱(chēng)。 涉案信息公開(kāi)申請僅有申請人承包地塊位置，而無(wú)申請人要求公開(kāi)的征地批文的審批機關(guān)、文號、時(shí)間或所涉建設項目名稱(chēng)，造成被申請人無(wú)法查詢(xún)涉案信息，故根據《信息公開(kāi)條例》第二十一條第4項規定“申請內容不明確的，應當告知申請人作出更改、補充”，應當告知申請人補充相關(guān)信息。 法律依據：依據《國務(wù)院辦公廳關(guān)于做好政府信息依申請公開(kāi)工作的意見(jiàn)》（國辦發(fā)〔2010〕5號），政府信息公開(kāi)機關(guān)依法不具有搜集調查義務(wù)。行政機關(guān)向申請人提供的政府信息，應當是現有的，一般不需要行政機關(guān)匯總、加工或重新制作，也不承擔向其他行政機關(guān)和公民、法人或者其他組織搜集信息的義務(wù)。 申請事項4：被申請人告知申請人：其要求公開(kāi)的信息已經(jīng)轉某市國土資源局進(jìn)行辦理，由某市國土資源局負責公開(kāi)，并同時(shí)告知申請人某市國土資源局聯(lián)系人和聯(lián)系方式。申請人認為，被申請人的做法屬于推諉，未依法履行信息公開(kāi)的法定職責。 《政府信息公開(kāi)條例》第二十一條對于行政機關(guān)收到政府信息公開(kāi)申請，只規定了四種答復的方式，被申請人接到申請后，應該嚴格按照上述規定作出答復，但是被申請人卻將政府信息公開(kāi)事宜進(jìn)行轉辦，該行為缺乏法律依據，不符合《政府信息公開(kāi)條例》所規定的公開(kāi)方式和程序，應依法予以撤銷(xiāo)。 通過(guò)內部轉件的形式責成相關(guān)部門(mén)處理的，可以視為是委托代為處理。即使該部門(mén)以自己的名義向申請人出具了有關(guān)說(shuō)明，但其后果應由被申請人承擔。 法律依據：《信息公開(kāi)條例》第二十一條 對申請公開(kāi)的政府信息，行政機關(guān)根據下列情況分別作出答復： （一）屬于公開(kāi)范圍的，應當告知申請人獲取該政府信息的方式和途徑； （二）屬于不予公開(kāi)范圍的，應當告知申請人并說(shuō)明理由； （三）依法不屬于本行政機關(guān)公開(kāi)或者該政府信息不存在的，應當告知申請人，對能夠確定該政府信息的公開(kāi)機關(guān)的，應當告知申請人該行政機關(guān)的名稱(chēng)、聯(lián)系方式； （四）申請內容不明確的，應當告知申請人作出更改、補充。 申請事項5：由于該申請涉及第三人，被申請人向第三人發(fā)出征求其是否同意公開(kāi)《國有土地使用權出讓合同》意見(jiàn)的函。第三人書(shū)面回復被申請人指出，該《國有土地使用權出讓合同》涉及該公司項目資金運作，投資成本等重要的商業(yè)秘密和信息，如果泄露會(huì )對該公司產(chǎn)生不利影響，因此不同意公開(kāi)申請人所查詢(xún)的信息。 對于土地出讓合同是否涉及第三人商業(yè)秘密，應當按照《反不正當競爭法》第九條第3款“本法所稱(chēng)的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權利人采取相應保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息”的規定進(jìn)行具體判定，不應該完全根據第三人的意見(jiàn)來(lái)決定是否公開(kāi)。 土地出讓合同是參照國土資源部、國家工商行政管理總局發(fā)布的《國有土地使用權出讓合同》示范文本（GF-2008-2601）制定的格式合同，合同內容包括合同雙方當事人、宗地位置、面積、用途、土地出讓期限、出讓金、土地開(kāi)發(fā)建設與利用等情況，招標拍賣(mài)掛牌出讓結果正是土地出讓合同中除格式文本外需要填充的主要內容。而《招標拍賣(mài)出讓國有建設用地使用權規定》（國土資源部令第39號）規定“招標拍賣(mài)掛牌活動(dòng)結束后，出讓人應在10個(gè)工作日內將超標拍賣(mài)掛牌出讓結果在土地有形市場(chǎng)或指定的場(chǎng)所、媒介公布”，因此，土地出讓合同的主要內容已經(jīng)不符合商業(yè)秘密所要求的不為公眾所知悉的前提條件。 土地出讓合同雖然涉及第三方受讓人，但基本上為格式合同，且主要內容已經(jīng)通過(guò)招拍掛結果予以公示，沒(méi)有太多隱秘的內容，因此可以在對跟第三人有關(guān)且不適宜公開(kāi)的信息進(jìn)行適當處理，確保不侵害第三方權益的情況下進(jìn)行公開(kāi)，既充分保護第三人的合法權益，又充分保障公眾的知情權，以減少和避免不必要的矛盾糾紛。 tip.市縣征地信息主動(dòng)公開(kāi)的內容： 1.國務(wù)院或省政府依法批準用地的批準文件，其中，國務(wù)院批準的城市用地還應公開(kāi)省政府審核同意農轉用和土地征收實(shí)施方案的文件； 2.地方政府轉發(fā)國務(wù)院批準用地的文件； 3.征地告知書(shū)以及履行征地報批前程序的相關(guān)證明文件； 4.市縣政府用地報批時(shí)擬定的“一書(shū)四方案”； 5.征地批后實(shí)施中征地公告、征地補償安置方案公告等有關(guān)材料。 依申請公開(kāi)的內容： 1.用地報批前征地調查結果、聽(tīng)證筆錄； 2.用地報批后征地補償登記材料； 3.征地補償費用支付相關(guān)憑證； 4.勘測定界圖（涉密除外）。 tip.《最高院關(guān)于審理政府信息公開(kāi)行政案件若干問(wèn)題的規定》 第二條 公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起行政訴訟的，人民法院不予受理： （一）因申請內容不明確，行政機關(guān)要求申請人作出更改、補充且對申請人權利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的告知行為； （二）要求行政機關(guān)提供政府公報、報紙、雜志、書(shū)籍等公開(kāi)出版物，行政機關(guān)予以拒絕的； （三）要求行政機關(guān)為其制作、搜集政府信息，或者對若干政府信息進(jìn)行匯總、分析、加工，行政機關(guān)予以拒絕的； （四）行政程序中的當事人、利害關(guān)系人以政府信息公開(kāi)名義申請查閱案卷材料，行政機關(guān)告知其應當按照相關(guān)法律、法規的規定辦理的。
文章來(lái)源：知非社（2018年2月21日）
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