股權投資基金又稱(chēng)私募股權投資,其基本含義是通過(guò)非公開(kāi)方式向特定的投資者募集資金,然后用所募集的資金進(jìn)行股權投資,并通過(guò)企業(yè)上市、回購及股權轉讓等退出方式獲取收益。股權投資基金是一種簡(jiǎn)便有效的集合投資工具,根據國家相關(guān)政策,天津市濱海新區目前作為股權投資基金先行先試區域,已制定并頒布相關(guān)登記辦法和促進(jìn)辦法,使股權投資基金在濱海新區范圍內獲得了合法的政策依據,不但可以依法設立,并且可以獲得各項稅收獎勵和優(yōu)惠待遇。
第一部分 股權投資基金的相關(guān)介紹
此處對股權投資基金的含義、架構、運作方式等相關(guān)事項做一簡(jiǎn)要介紹并提供一些基本建議,供客戶(hù)了解和參考。
一、基本含義
股權投資基金是指以非公開(kāi)方式募集的、專(zhuān)項用于對企業(yè)進(jìn)行直接股權投資資金的集合。該基金應由基金管理人管理、基金托管人托管,并由投資者按照其出資份額分享投資收益,承擔投資風(fēng)險。
二、集合投資工具
目前,國家相關(guān)法律對集合投資(如集合信托)存在多方面的法律限制,并且嚴格禁止以各種名義向不特定的對象非法募集資金。此外,企業(yè)間拆借在法律層面上仍然不具有合法效力。因此,作為一種集合投資工具,股權投資基金在集合少數特定對象的資金(私募)進(jìn)行共同股權投資方面具有其特殊優(yōu)勢。
三、基金架構
股權投資基金存在四種形式,分別為公司制、合伙制、契約制和信托制。由于契約制和信托制股權投資基金目前缺乏明確的配套規定和相關(guān)政策,因此此處主要介紹公司制和合伙制股權投資基金。
1、公司制
公司制股權投資基金,即由投資者作為公司股東依據相關(guān)法律和政策組建股權投資基金公司,公司形式可以是股份有限公司也可以是有限責任公司?;鹜顿Y者為基金公司的股東,根據其持有的基金公司股權比例或股份份額而分享基金公司利潤?;鸸臼菍ν膺M(jìn)行股權投資的主體。
2、合伙制(有限合伙)
合伙制股權投資基金,即由投資者(往往還包括管理者)作為合伙人依據相關(guān)法律和政策組建合伙企業(yè),該合伙企業(yè)即為股權投資基金企業(yè),合伙人依據合伙協(xié)議分享基金企業(yè)的利潤。合伙企業(yè)分為普通合伙和有限合伙兩種方式,通常采用有限合伙方式,即:合伙人分為普通合伙人和有限合伙人,普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任,有限合伙人僅以出資額為限承擔有限責任。普通合伙人負責合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理,有限合伙人不得參與有限合伙的經(jīng)營(yíng)管理,否則就要與普通合伙人一起對有限合伙的債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任。在股權投資基金中,通常由專(zhuān)業(yè)的管理者(GP)充當普通合伙人,由投資者(LP)充當有限合伙人。
3、股權投資基金管理機構或者股權投資基金管理公司不同于股權投資基金公司,根據相關(guān)規定,股權投資基金管理公司(企業(yè))是指接受股權投資基金委托,規范管理運營(yíng)股權投資基金的公司(企業(yè))。因此,通常所稱(chēng)基金管理機構或者基金管理公司,并非股權投資基金公司,而是受托管理基金的專(zhuān)門(mén)管理機構。
四、基金的設立與備案
1、設立
公司制和合伙制股權投資基金,均需在天津市工商行政管理部門(mén)注冊登記(可自行辦理也可委托天津股權投資基金中心代為辦理),外資、中外合資股權投資基金還需要向市商委提出設立申請。
公司制股權投資基金,以股份公司設立的,投資者人數(包括法人和自然人)不得超過(guò)200人;以有限公司形式設立的,投資者人數(包括法人和自然人)不得超過(guò)50人;以合伙制形式設立的,合伙人人數(包括法人和自然人)不得超過(guò)50人。
公司制股權投資基金的注冊資本不少于1000萬(wàn)人民幣。注冊資本允許分期繳付,股權投資基金首期繳付不少于1000萬(wàn)人民幣。
注:目前相關(guān)政策并未對合伙制股權投資基金的最低注冊資本金額,但據天津股權投資基金中心介紹,最低不得低于3000萬(wàn)元。
2、備案
股權投資基金設立后,在具備條件時(shí)可申請備案。備案并非強制要求,不辦理備案并不影響基金的設立和運作,但辦理備案后可獲得額外的優(yōu)惠措施。備案主管部門(mén)為天津股權投資基金發(fā)展與備案管理辦公室,申請辦理備案的條件主要包括:基金的主要投資者近2年持續盈利、基金注冊資本不少于一億元(實(shí)收資本不少于2000萬(wàn)元)、單個(gè)投資者對基金的投資不少于100萬(wàn)元、基金的投資符合國家產(chǎn)業(yè)政策、有符合規定的基金管理人和基金托管人等。
注:天津股權投資基金中心建議在基金實(shí)現盈利后再辦理備案,否則缺乏實(shí)際意義,因為備案后可獲得的優(yōu)惠主要在于所得稅和營(yíng)業(yè)稅地方分享部分的返還獎勵。
五、資金募集
無(wú)論是公司制還是合伙制,股權投資基金的出資者都只能通過(guò)私募方式加入,不允許采用公開(kāi)方式向不特定的投資者募集資金。
六、退出機制(獲益方式)
根據相關(guān)規定,基金只能從事對未上市企業(yè)的投資,對上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的投資以及相關(guān)咨詢(xún)服務(wù),并且基金未投資于企業(yè)的資金,只能存于銀行或用于購買(mǎi)國債等固定收益類(lèi)證券。
基金的退出機制(獲益方式)主要包括:所投資企業(yè)上市、所投資企業(yè)原有股東或其他股東收購基金持有的股權、將基金持有的所投資企業(yè)股權對外進(jìn)行股權轉讓等方式。
七、管理與托管
1、管理人
根據相關(guān)規定,股權投資基金應當由基金管理人進(jìn)行管理,但現行規定并未對基金管理人的資質(zhì)(例如需具備何種資格和條件)和形式(例如是單位還是個(gè)人)做出專(zhuān)門(mén)規定。因此,公司制股權投資基金可以委托專(zhuān)門(mén)的基金管理機構負責投資管理,也可以自行設立經(jīng)營(yíng)管理班子,依據公司章程由其董事會(huì )或經(jīng)理進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理,不再另行委托專(zhuān)門(mén)的基金管理機構,但自行經(jīng)營(yíng)管理的情況下可能因為缺乏獨立的管理人而難以辦理基金備案和獲得天津市濱海新區的優(yōu)惠獎勵。有限合伙制股權投資基金的管理人則通常由作為普通合伙人的GP充當。
2、托管
現行規定在基金資金的托管方面的表述為“原則上要求股權投資基金委托經(jīng)銀監會(huì )認可的商業(yè)銀行托管基金資產(chǎn)”。此外,由于包括股權投資基金在內的各種基金通常都存在銀行托管要求,并且股權投資基金在日后辦理備案時(shí)“有符合規定的基金托管人”是辦理備案的條件之一,因此股權投資基金的資金應委托銀行托管。
八、優(yōu)惠措施
1、備案優(yōu)惠
如上所述,如果符合條件并在天津股權投資基金發(fā)展與備案管理辦公室辦理了備案,則可獲得額外的優(yōu)惠待遇,主要包括對基金管理機構的優(yōu)惠待遇和基金企業(yè)的優(yōu)惠待遇,其中基金企業(yè)的優(yōu)惠待遇為“股權投資基金投資于本市的企業(yè)或項目,由財政部門(mén)按項目退出或獲得收益后形成的所得稅地方分享部分的60%給予獎勵?!?
2、合伙制稅收優(yōu)惠
采用合伙制的股權投資基金和股權投資基金管理企業(yè),可采取“先分后稅”的方式,由合伙人分別繳納個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅,從而避免雙重征稅。此外,在以有限合伙制設立的合伙制股權投資基金中,合伙人可以統一適用20%的所得稅稅率。
九、基金服務(wù)中心
天津股權投資基金中心是天津市政府授權成立的股權投資基金企業(yè)平臺,該中心可代為承辦股權投資基金企業(yè)以及股權投資基金管理企業(yè)的設立(據該中心介紹,承辦股權投資基金企業(yè)以及股權投資基金管理企業(yè)的設立各需約一個(gè)月的時(shí)間即可辦理完畢,但每家企業(yè)設立承辦工作需收費1萬(wàn)元),并可提供虛擬免費經(jīng)營(yíng)地點(diǎn)(即提供免費的租賃合同用以辦理工商登記,不收取費用但每家企業(yè)須交1萬(wàn)元押金)和其他后續支持服務(wù),例如協(xié)助辦理備案和投資項目介紹等。
考慮到該中心的成立背景和功能及收費標準,通常建議客戶(hù)委托該中心辦理基金(或包括基金管理企業(yè))的設立工作,以便獲得便利。
十、設立股權投資基金通常需考慮的先決問(wèn)題
由于客戶(hù)自身情況和需求的不同,在設立股權投資基金時(shí)需要考慮和決策的問(wèn)題也不盡相同,但如下幾個(gè)問(wèn)題通常需要客戶(hù)事先予以考慮:
1、基金規模,即股權投資基金的注冊資本,建議3000萬(wàn)元以上。
2、基金形式,即采用公司制還是合伙制,考慮到合伙制可以實(shí)行“先分后稅”,建議采用有限合伙制。
3、出資主體,即以公司還是個(gè)人作為股權投資基金的股東或合伙人,如采用有限合伙制,則客戶(hù)應作為有限合伙人以避免無(wú)限責任。
4、管理主體,即設立后的股權投資基金由哪一方作為基金管理人,以及基金管理人的收益如何確定(須明確在管理協(xié)議或合伙協(xié)議中)。
5、基金的加入和退出,無(wú)論采用公司制還是合伙制,都可能存在新的投資者加入和原有投資者退出問(wèn)題。特別是對于合伙制,合伙人的入伙和退伙本身就是合伙協(xié)議的必備內容之一。
6、是否委托天津股權投資基金中心代辦基金設立工作以及是否使用該中心提供的免費虛擬經(jīng)營(yíng)地點(diǎn),建議委托該中心代辦設立,但經(jīng)營(yíng)地點(diǎn)問(wèn)題則由客戶(hù)自行考慮。
第二部分 關(guān)于產(chǎn)業(yè)(股權)投資基金相關(guān)法律規定介紹
此處介紹國家以及天津市關(guān)于股權投資基金以及與其具有一定聯(lián)系和相似性的產(chǎn)業(yè)投資基金和創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)的相關(guān)規定和草案的主要內容。如客戶(hù)需相關(guān)規定的全文,可與我事務(wù)所聯(lián)系。
一、國家相關(guān)立法
(一)《產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》(草案,尚未生效)
對于產(chǎn)業(yè)投資基金,目前尚無(wú)已經(jīng)生效的法律規定。根據媒體介紹,由國家發(fā)展計劃委員會(huì )牽頭起草的《產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》已經(jīng)提交給國務(wù)院,正處在審查修改的過(guò)程當中。由于該暫行辦法尚未正式頒布,因此其內容只能進(jìn)行借鑒和參考,不能作為設立產(chǎn)業(yè)投資基金的正式法律依據。
根據我事務(wù)所找到的草案文本,該暫行辦法的主要內容包括:
1、產(chǎn)業(yè)基金的投資領(lǐng)域包括創(chuàng )業(yè)投資、企業(yè)重組投資和基礎設施投資等實(shí)業(yè)投資,相應的劃分為創(chuàng )業(yè)投資基金、企業(yè)重組投資基金、基礎設施投資基金等類(lèi)別。
2、設立產(chǎn)業(yè)基金須經(jīng)國家發(fā)展計劃委員會(huì )核準。
3、產(chǎn)業(yè)基金必須采用公司制,設立基金公司。
4、產(chǎn)業(yè)基金不能公開(kāi)募集,只能向確定的投資者發(fā)行基金份額,基金規模不得低于1億元。
5、產(chǎn)業(yè)基金只能投資于未上市企業(yè)(非無(wú)限責任),并且不得從事貸款業(yè)務(wù)、資金拆借業(yè)務(wù)、期貨交易、抵押和擔保業(yè)務(wù)、以及管理機關(guān)禁止從事的其他業(yè)務(wù)。
6、產(chǎn)業(yè)基金投資過(guò)程中的閑散資金只能存于銀行或用于購買(mǎi)國債金融債券等有價(jià)證券。
(二)《創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》
雖然《產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》尚未正式頒布,但具有一定類(lèi)似功能的《創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》已經(jīng)生效。該辦法系由國家發(fā)改委、科技部、財政部、商務(wù)部、人民銀行、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、銀監會(huì )、證監會(huì )以及國家外匯管理局等部門(mén)聯(lián)合制定,經(jīng)國務(wù)院批準后發(fā)布,自2006年3月1日起實(shí)施。
《創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》的主要內容包括:
1、該辦法所稱(chēng)“創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)”,系指主要從事創(chuàng )業(yè)投資的企業(yè)組織。
2、該辦法所稱(chēng)“創(chuàng )業(yè)投資”, 系指向企業(yè)進(jìn)行股權投資,以期所投資企業(yè)發(fā)育成熟或相對成熟后主要通過(guò)股權轉讓獲得資本增值收益的投資方式。
3、創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)只能向中國境內注冊設立的非上市企業(yè)投資。
4、國家對創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)實(shí)行備案管理。完成備案程序的創(chuàng )業(yè)投資企業(yè),應當受管理部門(mén)的監督,并可享受政策扶持。未完成備案程序的創(chuàng )業(yè)投資企業(yè),該辦法并未禁止經(jīng)營(yíng),并且管理部門(mén)不予監督,但同樣無(wú)法獲得政策扶持。
5、在省級及省級以下工商部門(mén)注冊登記的創(chuàng )業(yè)投資企業(yè),向所在地省級管理部門(mén)申請備案。
6、創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)申請備案時(shí),其實(shí)收資本不得低于3000萬(wàn)元,或者首期實(shí)收資本不低于1000萬(wàn)元并且投資者承諾在注冊后的5年內補足不低于3000萬(wàn)元的實(shí)收資本。
7、創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍限于創(chuàng )業(yè)投資業(yè)務(wù)(即向非上市企業(yè)進(jìn)行股權投資)和相關(guān)創(chuàng )業(yè)投資咨詢(xún)業(yè)務(wù)、管理服務(wù)。
8、創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)不得從事?lián)I(yè)務(wù)和房地產(chǎn)業(yè)務(wù),并且除了進(jìn)行股權投資外,其他資金只能存放銀行、購買(mǎi)國債等固定收益類(lèi)證券。
9、創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)的投資退出方式為股權上市轉讓、股權協(xié)議轉讓、被投資企業(yè)回購。
二、適用于天津市的相關(guān)創(chuàng )新政策
(一)國家發(fā)改委辦公廳《關(guān)于在天津濱海新區先行先試股權投資基金有關(guān)政策問(wèn)題的復函》
2008年5月,國家發(fā)展和改革委員會(huì )辦公廳發(fā)布《關(guān)于在天津濱海新區先行先試股權投資基金有關(guān)政策問(wèn)題的復函》。該復函的確切內容目前尚無(wú)法通過(guò)公開(kāi)途徑獲悉,但根據相關(guān)媒體報道,國家發(fā)改委的此份復函明確了如下事項:
1、支持產(chǎn)業(yè)(股權)投資基金和創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)的有關(guān)政策在天津濱海新區進(jìn)行探索和創(chuàng )新;
2、支持通過(guò)完善市場(chǎng)環(huán)境和改善服務(wù)等措施,吸引產(chǎn)業(yè)(股權)投資基金和創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)和相應的管理機構到濱海新區注冊登記;
3、同意受理在濱海新區注冊登記的中小股權投資基金提出的備案申請。
(二)《關(guān)于私募股權投資基金、私募股權投資基金管理公司[企業(yè)]進(jìn)行工商登記的意見(jiàn)》
在上述國家發(fā)改委辦公廳復函下發(fā)之前,天津市工商行政管理局曾于2007年11月16日頒發(fā)《關(guān)于私募股權投資基金、私募股權投資基金管理公司[企業(yè)]進(jìn)行工商登記的意見(jiàn)》,該《意見(jiàn)》的主要內容為:
1、私募股權投資基金是指以非公開(kāi)方式募集的股權投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金、創(chuàng )業(yè)投資基金等各種非證券類(lèi)投資基金。
2、私募股權投資基金可以實(shí)行公司制、合伙制、契約制和信托制。
3、公司制私募股權投資基金公司,最低實(shí)收資本不得少于1000萬(wàn)元。
公司制私募股權投資基金管理股份有限公司,最低注冊資本不少于500萬(wàn)元人民幣。公司制私募股權投資基金管理有限(責任)公司,最低實(shí)收資本不少于100萬(wàn)元人民幣。所有投資者均應當以貨幣形式出資。
4、私募股權投資基金公司的經(jīng)營(yíng)范圍,限于非證券類(lèi)股權投資活動(dòng)及相關(guān)的咨詢(xún)服務(wù)。
5、私募股權投資基金,不得以任何公開(kāi)方式募集和發(fā)行基金。
6、公司制、合伙制私募股權投資基金、私募股權投資基金管理公司(企業(yè))注冊登記后,須持營(yíng)業(yè)執照向天津市發(fā)展和改革委員會(huì )(國家發(fā)改委是產(chǎn)業(yè)基金的主管部門(mén))、天津市人民政府金融服務(wù)辦公室和國稅、地稅管理部門(mén)備案。
(三)《天津股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))登記備案管理試行辦法》
在上述國家發(fā)改委辦公廳復函下發(fā)后,按照該復函的要求,經(jīng)天津市政府同意,天津市發(fā)改委、市商務(wù)委、市政府金融辦、市財政局、市工商局以及市地稅局等部門(mén)聯(lián)合制定了《天津股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))登記備案管理試行辦法》,該辦法于2008年11月10日頒布并實(shí)施,其主要內容包括:
1、股權投資基金是指以非公開(kāi)方式募集的、專(zhuān)項用于對企業(yè)進(jìn)行直接股權投資資金的集合。
2、股權投資基金包括公司制、合伙制、契約制和信托制,股權投資基金管理公司包括公司制和合伙制。
3、該辦法所適用的股權投資基金,募集總額不得超過(guò)50億元,并且需在市工商行政管理局注冊登記。
4、天津股權投資基金發(fā)展與備案管理辦公室,是負責股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))發(fā)展、備案和監管和職能部門(mén)。
5、公司制股權投資基金的注冊資本為1000萬(wàn)人民幣。公司制股權投資基金管理股份公司的注冊資本不少于500萬(wàn)人民幣;公司制股權投資基金管理有限公司的注冊資本不少于100萬(wàn)人民幣。注冊資本允許分期繳付,股權投資基金首期繳付不少于1000萬(wàn)人民幣,股權投資基金管理公司首期繳付不少于100萬(wàn)元人民幣。
股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))所有投資者,均應當以貨幣形式出資。
6、股權投資基金的經(jīng)營(yíng)范圍,除了對未上市企業(yè)的投資外,還允許對上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票進(jìn)行投資。
(注:允許對上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票進(jìn)行投資,是該辦法對股權投資基金投資方向的創(chuàng )新,國家的《產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》(草案)以及《創(chuàng )業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》均無(wú)此項規定。)
7、股權投資基金不得以任何方式公開(kāi)募集和發(fā)行。
8、符合備案條件的股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))應按照國家發(fā)改委辦公廳復函向天津發(fā)展與備案管理部門(mén)備案。此外,對于基金公司及管理機構都在濱海新區登記注冊,并且金融機構認購金額不低于基金總金額1/3的股權投資基金及其管理機構,天津發(fā)展與備案管理部門(mén)支持向國家發(fā)改委申請備案。備案條件包括:
(1)已在工商行政管理部門(mén)注冊登記。
(2)股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))的主要投資者最近2年持續保持盈利的財務(wù)狀況,未受過(guò)有關(guān)行政主管機關(guān)或者司法機關(guān)的重大處罰。
?。?)公司制股權投資基金公司(合伙制股權投資基金企業(yè)、契約制和信托制基金)的注冊資本(協(xié)議募集資金總額)不少于1億元人民幣、實(shí)收資本(首期認繳額)不少于2000萬(wàn)元人民幣。公司制股權投資基金管理股份公司實(shí)收資本不少于1000萬(wàn)元人民幣。公司制股權投資基金管理有限公司(合伙制股權投資基金管理企業(yè))實(shí)收資本不少于100萬(wàn)元人民幣。
單個(gè)投資者對股權投資基金的投資額不得低于100萬(wàn)元人民幣。
(4)股權投資基金管理公司(企業(yè))有至少3名具備2年以上股權投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員承擔投資管理責任,其中,至少有1名高級管理人員具備5年以上股權投資和經(jīng)濟管理經(jīng)驗。
前款所稱(chēng)“高級管理人員”,系指擔任副經(jīng)理及以上職務(wù)或相當職務(wù)的管理人員。
?。?)投資方向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
(6)有符合規定的基金管理人和基金托管人,分別承擔基金的管理責任和托管責任?;鸸芾砣司哂忻鞔_可行的基金管理計劃;基金托管人具有明確可行的基金托管計劃。
(7)發(fā)展與備案管理部門(mén)規定的其他條件。
9、基金未投資于企業(yè)的資金,只能存于銀行或者用于購買(mǎi)國債等固定收益類(lèi)證券。
(四)《天津市促進(jìn)股權投資基金業(yè)發(fā)展辦法》
為了促進(jìn)股權投資基金行業(yè)發(fā)展,市發(fā)改委、市人民政府金融辦、市商務(wù)委、市財政局、市地稅局以及市工商行政管理局又聯(lián)合制定了《天津市促進(jìn)股權投資基金業(yè)發(fā)展辦法》,該辦法于2009年9月8日頒布并實(shí)施。該辦法的主要內容是包括兩個(gè)部分:
其一,針對合伙制的股權投資基金和基金管理企業(yè),規定了“先分后稅”的所得稅繳納方式,并且對有限合伙制的股權投資基金的所得稅稅率予以規定(一般均為20%)。
其二,對辦理備案的基金管理機構和基金企業(yè)給予優(yōu)惠政策:
(1)優(yōu)惠期限,2006年1月1日至2012年12月31日。
(2)優(yōu)惠對象,在天津市注冊并經(jīng)備案的基金管理機構和股權投資基金。
(3)優(yōu)惠內容,主要包括對基金管理機構給予營(yíng)業(yè)稅和所得稅地方分享部分減免、對基金管理機構在購建和租賃自用辦公房方面給予稅收優(yōu)惠和補貼、對基金管理機構的高級管理人員給予獎勵、對股權投資基金投資于本市的企業(yè)或項目給予所得稅地方分享部分獎勵等(詳細內容見(jiàn)該辦法第八條)。
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