
?。ㄒ唬┛傉?/p>
1.刑法論:刑法的解釋方法,罪刑法定原則,刑法的空間效力。
2.犯罪論:
?。?)犯罪構成:身份犯,單位犯罪,不作為犯,因果關(guān)系,正當防衛,緊急避險,罪過(guò)形式的區分,對象錯誤,打擊錯誤,因果關(guān)系錯誤。
?。?)犯罪形態(tài):預備與未遂的區分,未遂與中止的區分。
?。?)共同犯罪:部分犯罪共同說(shuō),共同故意,共同正犯,承繼的共犯,間接正犯,教唆犯,幫助犯,共犯從屬性,共犯與犯罪形態(tài),共犯與認識錯誤。
?。?)罪數:繼續犯,想像競合,不可罰的事后行為,牽連犯
3.刑罰論:主刑,附加刑,累犯,自首,立功,數罪并罰,緩刑,假釋?zhuān)瑫r(shí)效
?。ǘ┓终?/p>
各章罪名重要性排序如下:
第一級:侵犯人身權利犯罪和侵犯財產(chǎn)犯罪。其中,財產(chǎn)犯罪比人身犯罪更重要。復習這一級的罪名的精力應占全部分論的50%。
第二級:破壞經(jīng)濟秩序犯罪和貪污賄賂犯罪。投放精力:25%。
第三級:妨害社會(huì )管理犯罪和危害公共安全犯罪。投放精力:20%。
第四級:瀆職犯罪和危害國家安全犯罪。投放精力:5%。
第五級:危害國防利益罪和軍人違反職責罪。投放精力:0%。
三、大綱變化(考點(diǎn)和法條)
?。ㄒ唬┟}立場(chǎng)
雖然2010年大綱的犯罪構成體系從新理論的“三階層體系”回歸到舊理論的“四要件體系”,但是命題立場(chǎng)并未改變,仍是德日新理論,不過(guò)是溫和的新理論,而非徹底的新理論。
?。ǘ缎谭ㄐ拚福ㄆ撸匪孀锩?/p>
?。?)逃稅罪(原罪名:偷稅罪);(2)組織、領(lǐng)導傳銷(xiāo)活動(dòng)罪(原罪名:組織、領(lǐng)導傳銷(xiāo)罪);(3)組織未成年人進(jìn)行違反治安管理活動(dòng)罪(新增);(4)利用影響力受賄罪(原罪名:國家工作人員的近親屬或者關(guān)系密切的人受賄罪、離職的國家工作人員受賄罪、離職的國家工作人員的近親屬或者關(guān)系密切的人受賄罪)。
?。ㄈ┬谭傉撔略隹键c(diǎn):
?。?)第二章(犯罪概說(shuō))第二節(犯罪的分類(lèi))中,犯罪的理論分類(lèi)方面,增加了“即成犯、狀態(tài)犯和繼續犯”(了解概念內容即可);(2)第九章(刑罰概說(shuō))第一節(刑法與刑罰權)中,增加了“刑罰權”的理論,即理解國家刑罰權的內容(四項權能)。
?。ㄋ模┬谭ǚ终撟兓?/p>
1.新增考點(diǎn):(1)組織未成年人進(jìn)行違反治安管理活動(dòng)罪(普通罪名;刑法第262條之二);(2)壞監管秩序罪(普通罪名;刑法第315條);(3)非法買(mǎi)賣(mài)制毒物品罪(重點(diǎn)罪名;刑法第350條)。
2.變更考點(diǎn):(1)部分罪名被升格為重點(diǎn)罪名:洗錢(qián)罪、非法買(mǎi)賣(mài)制毒物品罪;(2)部分罪名被降格為普通罪名:重大責任事故罪、暴力取證罪、非法組織賣(mài)血罪、窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪和失職致使在押人員脫逃罪。
?。ㄎ澹┓晌募兓?/p>
與2009年司法考試大綱比較,2010年大綱沒(méi)有刪除法律文件,要求考生閱讀43個(gè)法律文件,增加了4個(gè)法律文件,分別是:
(1)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)?/p>
(2)最高人民法院關(guān)于審理洗錢(qián)等刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)?/p>
(3)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)?/p>
(4)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ?/p>
四、答題技巧
由于選擇題沒(méi)有特別的答題技巧,主要應加強訓練的是案例分析題的答題技巧。
第一節 解答方法
一、案例分析題的考查目標
刑法案例分析題旨在考查三項內容:
1.重點(diǎn)知識板塊的掌握程度
案例分析題首先是一種知識考查,但不是對所有考點(diǎn)的考查,而是對重點(diǎn)知識板塊的考查。??嫉闹R板塊:
?。?)總則:① 犯罪未完成形態(tài),② 共同犯罪,③ 自首和立功。
?。?)分則:① 財產(chǎn)犯罪,② 人身犯罪,③ 貪污賄賂犯罪,④金融犯罪。
對上述知識板塊應達到熟練掌握的程度,這是解答案例分析題必要的知識儲備。
2.萃取關(guān)鍵事實(shí),找出對應法條的能力
近幾年的案情都比較長(cháng),而且復雜。這就要求考生具有快速閱讀能力,并快速萃取關(guān)鍵事實(shí)的能力,快速找出所考法條的能力。有些考生在這個(gè)環(huán)節的失誤的教訓是深刻的。例如,08年有考生在閱讀刑法案例分析題時(shí),開(kāi)始以為是公司法的試題,讀到最后方知是刑法試題,又需重讀一遍。這無(wú)疑會(huì )浪費時(shí)間,并造成心慌。
3.事實(shí)與規范的連接能力
案情是事實(shí),法條是規范。案例分析本質(zhì)上就是運用法條來(lái)分析案情。
從邏輯上看,這是一個(gè)三段論推理過(guò)程,大前提是法條,小前提是案情,最后得出結論。
從操作上看,這是一個(gè)互動(dòng)往返的過(guò)程,需要考生不斷往返于案情與法條之間,努力將二者的距離拉近,最后得出結論。
這項能力是法律人的基本職業(yè)能力,因此是考試的考查重點(diǎn)。
4.綜合聯(lián)系能力
案例分析題不可能像單選題一樣只考一個(gè)考點(diǎn),而會(huì )考查多個(gè)考點(diǎn)。這些考點(diǎn)分散隱藏在案情中。這就要求考生具有將眾多考點(diǎn)進(jìn)行綜合聯(lián)系的能力,不能只看一點(diǎn),不及其余。例如,考題有時(shí)會(huì )將犯罪形態(tài)與共同犯罪聯(lián)系起來(lái),將罪數與累犯聯(lián)系起來(lái),將未成年人犯罪與死刑聯(lián)系起來(lái),將人身犯罪與財產(chǎn)犯罪聯(lián)系起來(lái)。
5.組織答案的能力
案例分析題也是一種文字表達題。特別是近幾年有些真題的提問(wèn)只有一句話(huà):“請根據所學(xué)知識,分析行為人的刑事責任”。解答這種題,就要求具有文字表達能力和組織答案的能力。例如,有些考生將案情所涉罪名作為一級框架來(lái)組織答案,這顯然是不合適的。
二、案例分析題的解答策略
雖然案例分析題層出不窮,但是仍有一定的解答規律。根據多年總結的規律,在解答時(shí)可采取以下策略。
1.讀題:找關(guān)鍵行為
?。?)先瞄一眼提問(wèn),看是“一句話(huà)”式提問(wèn),還是分步式提問(wèn)。如果是“一句話(huà)”式提問(wèn),那么在讀題時(shí)應全面仔細。如果是分步式提問(wèn),那么在讀題時(shí)應注意分步提問(wèn)中的要點(diǎn),比如人物、關(guān)鍵行為等。
?。?)在第一遍讀題時(shí),以“人物”——“行為”線(xiàn)索,厘清案情主線(xiàn),明確“有什么人”,都實(shí)施了“什么關(guān)鍵行為”。所謂關(guān)鍵行為,是指在刑法有意義的行為,有可能構成犯罪的行為。至于無(wú)關(guān)緊要的瑣碎行為不用關(guān)注。建議在讀題時(shí),用筆將“人物”和“關(guān)鍵行為”的地方都劃出來(lái),為下一步做準備。
2.解題:找對應考點(diǎn)
在讀完題后,就會(huì )對案件事實(shí)有了基本了解。接下來(lái)就開(kāi)始解題:
?。?)先一一分析各個(gè)關(guān)鍵行為,看構成什么罪。這就要用到罪與罪區分的知識。
?。?)再綜合聯(lián)系,看各個(gè)行為之間有什么聯(lián)系,各個(gè)罪名有什么聯(lián)系。這就要用到一罪與數罪的知識。
?。?)然后再分析各個(gè)“人物”(犯罪人)的關(guān)系,看是共犯關(guān)系,還是單獨犯罪。對有些犯罪結果是共同負責,還是各自負責。這就要用到共同犯罪的知識。
?。?)接下來(lái)再分析犯罪人所構成的犯罪是既遂還是未遂。這就要用到犯罪形態(tài)的知識。如果題中沒(méi)有問(wèn)到犯罪形態(tài),就不需要關(guān)注這個(gè)問(wèn)題。
?。?)最后再分析有沒(méi)有責任年齡、自首、立功、累犯等涉及從重從輕等法定量刑情節。注意,只需要關(guān)注法定的量刑情節,至于酌定的量刑情節無(wú)需關(guān)注。當然,如果題中沒(méi)有問(wèn)到這些點(diǎn)就不需關(guān)注這些問(wèn)題。
3.重審:查漏補缺
迅速再次瀏覽一遍案情,然后再檢查一下自己解題的要點(diǎn),看有沒(méi)有遺漏的事實(shí)和考點(diǎn)。如果沒(méi)有問(wèn)題就開(kāi)始寫(xiě)答案。
4.寫(xiě)答案:表述清晰
?。?)如果提問(wèn)是分步式,也即問(wèn)一步、答一步,則寫(xiě)答案比較簡(jiǎn)單。唯一需要注意的問(wèn)題是,在重審階段要檢查各步的答案之間有沒(méi)有矛盾之處。有時(shí)答第一問(wèn),感覺(jué)沒(méi)問(wèn)題,但是答到第二問(wèn)、第三問(wèn),發(fā)現照此推理下去,結論會(huì )有問(wèn)題。這就要求在寫(xiě)答案前務(wù)必將各步答案整體理一遍,做到整體合理,不要寫(xiě)著(zhù)寫(xiě)著(zhù)發(fā)現矛盾,中途夭折,然后又推倒重來(lái)。這會(huì )浪費很多時(shí)間,并且造成心慌。
?。?)如果提問(wèn)是“一句話(huà)”式,也即“請根據所學(xué)理論知識,分析各行為人的刑事責任”,那么寫(xiě)答案就有組織框架結構的問(wèn)題。最大的問(wèn)題是一級框架的確立。應以什么標準作為一級框架?行為主體?行為?罪名?
合理的做法是根據行為主體來(lái)設計一級框架。接下來(lái)的問(wèn)題是,如果有多個(gè)行為主體,是將二人的共同犯罪放前面,還是將各自單獨犯罪放前面?合理的做法是將共同犯罪放前面。分析完共同犯罪,再分析各自單獨犯罪。
在將行為主體作為一級框架后,在行為主體之下,應將行為作為二級框架。對行為的安排,應根據行為的時(shí)間先后順序來(lái)排列答案。
確定好以行為作為二級框架后,就可以寫(xiě)實(shí)體內容了。寫(xiě)實(shí)體內容時(shí),應注意橫向的面的問(wèn)題和縱向的深度問(wèn)題。寫(xiě)實(shí)體內容,只需寫(xiě)要點(diǎn),不要在橫向上把面扯得很廣、面面俱到,也不要在縱向的深度上過(guò)分深入分析、拔不出來(lái)。重要的是寫(xiě)要點(diǎn),主要是寫(xiě)“有什么行為,構成什么犯罪”,然后寫(xiě)一兩句理由根據,但不需要寫(xiě)法條根據(如根據刑法第ⅹⅹ條),更不需要寫(xiě)出量刑(判多少年)。
根據以上闡述,可以總結出此類(lèi)答題模板:
?。ㄒ唬﹥蓚€(gè)行為主體(共同犯罪部分)
1.(第一個(gè)行為)兩個(gè)行為人實(shí)施了…行為,構成…犯罪。因為……。
2.(第二個(gè)行為)兩個(gè)行為人實(shí)施了…行為,構成…犯罪。因為……。
3. 看有沒(méi)有犯罪形態(tài)的問(wèn)題,如既遂未遂、共犯過(guò)剩等。
?。ǘ┬袨橹黧w甲(單獨犯罪)
1.(第一個(gè)行為)兩個(gè)行為人實(shí)施了…行為,構成…犯罪。因為……。
?。ㄈ┬袨橹黧w乙(單獨犯罪)
1.(第一個(gè)行為)兩個(gè)行為人實(shí)施了…行為,構成…犯罪。因為……。
三、??贾R儲備
案例分析題所考查的知識點(diǎn),不像選擇題那么分散,是有重點(diǎn)可循的。(星號代表重要級別,星號越多,說(shuō)明越重要)。
1.總則
?。?)主觀(guān)要件
?、?罪過(guò)形式的區分(★)
直接故意—間接故意,間接故意—過(guò)于自信過(guò)失,過(guò)于自信過(guò)失—疏忽大意過(guò)失,疏忽大意過(guò)失—意外事件,過(guò)于自信過(guò)失—不可抗力。
?、?罪過(guò)形式的聯(lián)系(★★)
犯意轉化,另起犯意
?。?)正當防衛的成立條件(★★)
不法侵害的現實(shí)性(假想防衛),防衛是否適時(shí)(事前防衛、事后防衛),防衛是否過(guò)當(手段相當性)。
?。?)犯罪形態(tài)(★★★)
犯罪形態(tài)的判斷和區分,犯罪未遂—犯罪既遂,犯罪未遂—犯罪中止,犯罪未遂—犯罪預備??傊?,犯罪未遂是核心。
?。?)共同犯罪(★★★★)
可以說(shuō),幾乎每年的案例分析題必考共同犯罪。原因很簡(jiǎn)單,第四卷的案例都是大案例,比較復雜,這樣勢必要考到共同犯罪,才能夠將案例設計得夠大夠復雜。因此,共同犯罪的知識是總則最重要的知識(注意,不是“之一”)。
?、?部分犯罪共同說(shuō)。??甲锩篈.人身犯罪里:故意傷害罪與故意殺人罪,非法拘禁罪與綁架罪,強制猥褻婦女罪與強奸罪。B.財產(chǎn)犯罪里:盜竊罪與搶劫罪,詐騙罪與搶劫罪,搶奪罪與搶劫罪,敲詐勒索罪與搶劫罪,盜竊罪與搶奪罪,詐騙罪與敲詐勒索罪。
?、?共犯從屬性。主要是教唆犯從屬性和幫助犯從屬性。
?、?間接正犯。
?、?主犯、從犯。
?、?共同犯罪與犯罪形態(tài)。特別是有共犯人出現中止的情形。
?、?共同犯罪與認識錯誤。特別是共犯的過(guò)剩問(wèn)題(舊理論稱(chēng)為實(shí)行過(guò)限)。
?、?共同犯罪與身份。
?。?)一罪與數罪(★★★)
想象競合犯,法條競合,不可罰的事后行為。
?。?)刑罰論中的考點(diǎn)
自首和立功(★★★),累犯(★★★)。
2. 分則
?。?)財產(chǎn)犯罪的六大罪名(★★★★)
搶劫與搶奪,盜竊與侵占,詐騙與敲詐勒索。這六大罪名是分則最重要的考點(diǎn)(注意,不是“之一”)。
具體角度:第269條的事后轉化搶劫,搶劫與敲詐勒索的區分,搶奪與盜竊的區分,盜竊與侵占的區分,盜竊與詐騙的區分,詐騙與敲詐勒索的聯(lián)系。
?。?)人身犯罪的十大罪名(★★★★)
故意殺人罪,過(guò)失致人死亡罪,故意傷害罪
強奸罪,強制猥褻侮辱婦女罪
非法拘禁罪,綁架罪
拐賣(mài)婦女、兒童罪,收買(mǎi)被拐賣(mài)婦女、兒童罪,拐騙兒童罪
注意:考查人身犯罪的角度主要是罪名之間的聯(lián)系。
罪名聯(lián)系一:殺人、傷害、強奸與搶劫、盜竊。
罪名聯(lián)系二:非法拘禁、綁架與搶劫。
罪名聯(lián)系三:綁架與殺人、非法拘禁、拐賣(mài)婦女兒童。
?。?)貪污賄賂犯罪(★★★)
貪污罪、挪用公款罪,受賄罪,行賄罪。
?。?)金融犯罪(★★★)
破壞金融秩序的犯罪:偽造貨幣罪,出售、購買(mǎi)、運輸假幣罪,持有、使用假幣罪。
金融詐騙罪:信用卡詐騙罪,保險詐騙罪,貸款詐騙罪。
?。?)散落的重點(diǎn)罪名(★★)
散落的重點(diǎn)罪名的考查帶有隨機性,每年重點(diǎn)不同。常見(jiàn)的有:
04年卷四第6題:
案情:甲男與乙男于2004年7月28日共謀入室搶劫某中學(xué)暑假留守女教師丙的財物。7月30日晚,乙在該中學(xué)校園外望風(fēng),甲翻院墻進(jìn)入校園內。甲持水果刀闖入丙居住的房間后,發(fā)現房間內除有簡(jiǎn)易書(shū)桌、單人床、炊具、餐具外,沒(méi)有其他貴重財物,便以水果刀相威脅,喝令丙摘下手表(價(jià)值2100元)給自己。丙一邊摘手表一邊說(shuō):“我是老師,不能沒(méi)有手表。你拿走其他東西都可以,只要不搶走我的手表就行。”甲立即將刀裝入自己的口袋,然后對丙說(shuō):“好吧,我不搶你的手表,也不拿走其他東西,讓我看看你脫光衣服的樣子我就走。”丙不同意,甲又以刀相威脅,逼迫丙脫光衣服,丙一邊順手將已摘下的手表放在桌子上,一邊流著(zhù)淚脫完衣服。甲不顧丙的反抗強行摸了丙的乳房后對丙說(shuō):“好吧,你可以穿上衣服了。”在丙背對著(zhù)甲穿衣服時(shí),甲乘機將丙放在桌上的手表拿走。甲逃出校園后與乙碰頭,乙問(wèn)搶了什么東西,甲說(shuō)就搶了一只手表。甲將手表交給乙出賣(mài),乙以1000元價(jià)格賣(mài)給他人后,甲與乙各分得500元。
問(wèn)題:請根據刑法規定與刑法原理,對本案進(jìn)行全面分析。
分析:
1.讀題:找關(guān)鍵行為
?。?)先瞄一眼提問(wèn),發(fā)現是“一句話(huà)”式提問(wèn),這就要求在讀題時(shí)全盤(pán)注意。
?。?)在讀題時(shí),找出“有什么人”,都實(shí)施了“什么關(guān)鍵行為”。如題中用筆劃出。
2.解題:找對應考點(diǎn)
?。?)先一一分析各個(gè)關(guān)鍵行為,看構成什么罪。
?、?甲乙共謀入室搶劫,乙望風(fēng),甲入室實(shí)施。
結論:兩人構成搶劫罪的共同犯罪。
?、?甲立即將刀裝入自己的口袋,然后對丙說(shuō):“好吧,我不搶你的手表,也不拿走其他東西,讓我看看你脫光衣服的樣子我就走。”
結論:甲放棄搶劫,也即中止搶劫,另起犯意,欲實(shí)施強制猥褻侮辱婦女罪。
?、?甲逼迫丙脫光衣服,不顧丙的反抗強行摸了丙的乳房。
結論:甲實(shí)施了新的犯罪:強制猥褻侮辱婦女罪。
?、茉诒硨χ?zhù)甲穿衣服時(shí),甲乘機將丙放在桌上的手表拿走。
結論:甲實(shí)施了新的犯罪:盜竊罪。
?、菁讓⑹直斫唤o乙出賣(mài),乙以1000元價(jià)格賣(mài)給他人。
結論:甲乙銷(xiāo)售贓物,實(shí)施了掩飾隱瞞犯罪所得罪(04年時(shí),該罪還叫銷(xiāo)售贓物罪)。
?。?)再綜合聯(lián)系,看各個(gè)行為之間有什么聯(lián)系,各個(gè)罪名有什么聯(lián)系。這就要用到一罪與數罪的知識。
在本題中,會(huì )產(chǎn)生聯(lián)系的是上述②行為與④行為,④行為與⑤行為。
首先,看②行為與④行為。由于②行為中,甲是放棄了搶劫罪,這種放棄不是臨時(shí)性停頓,而是終局性結束,而且是主動(dòng)放棄,所以構成搶劫罪中止。犯罪中止是一種終局性形態(tài)。在同一個(gè)犯罪中只能出現一個(gè)終局性形態(tài),也即犯罪中止、犯罪未遂、犯罪既遂之間是排斥關(guān)系,不能并存。所以甲成立搶劫罪中止,就意味著(zhù)搶劫罪的終局。
然后,甲又實(shí)施了強制猥褻侮辱婦女罪,接著(zhù)又實(shí)施了盜竊罪。注意,由于前面的搶劫罪已經(jīng)是犯罪中止,呈現了終局性形態(tài),因此千萬(wàn)不要將甲盜竊的結果算到搶劫的頭上,認為甲構成搶劫罪既遂。甲是搶劫中止+盜竊既遂。畢竟,搶劫罪既遂是要求財物是使用暴力等強制手段搶來(lái)的,而盜竊罪是使用平和手段轉移來(lái)的。
其次,看④行為與⑤行為。甲實(shí)施了盜竊罪,然后讓乙出賣(mài)。根據“不可罰的事后行為”的原理,盜竊犯銷(xiāo)贓的行為,屬于不可罰的事后行為,因為沒(méi)有侵害新的法益,從始至終只侵害了同一個(gè)財產(chǎn)權,因此不需要再單獨定掩飾隱瞞犯罪所得罪,更不需要數罪并罰。
?。?)然后再分析各個(gè)“人物”(也即行為人、犯罪人)的關(guān)系,看是共犯關(guān)系,還是單獨犯罪。對有些犯罪結果是共同負責,還是各自負責。這就要用到共同犯罪的知識。
在本題中,甲乙是共謀搶劫,在甲構成搶劫罪中止后,兩人的共同犯罪也就結束了。甲此后的行為都屬于實(shí)行過(guò)限行為。因此,就搶劫罪而言,甲是搶劫罪中止,乙是搶劫罪未遂。因為乙并沒(méi)有放棄搶劫意圖,而實(shí)行犯甲的放棄中止,對幫助犯乙而言是意志以外的原因,因此乙構成搶劫罪未遂。
甲又實(shí)施了強制猥褻侮辱婦女罪,該罪與乙無(wú)關(guān)。
甲又實(shí)施了盜竊罪既遂。注意,該罪也與乙無(wú)關(guān)。因此,甲的盜竊既遂的結果不能算到乙的頭上,認為乙構成搶劫既遂。因為乙在前面一旦構成搶劫未遂,這就是一種終局性形態(tài),不可能再就搶劫罪構成既遂。更不能認為乙也構成盜竊罪既遂,因為乙雖然客觀(guān)上在幫助甲盜竊,但是乙主觀(guān)上沒(méi)有幫助甲盜竊的認識。
最后,甲欺騙乙說(shuō)“這是搶來(lái)的手表”,讓乙拿去出賣(mài)。首先,甲的銷(xiāo)贓行為不需要再單獨定罪處罰。其次,而乙的行為也是銷(xiāo)贓行為,也不需要單獨定罪處罰。注意,第一,雖然乙實(shí)施了銷(xiāo)贓行為,但并不代表乙前面構成搶劫既遂或盜竊既遂。第二,乙對贓物的來(lái)源有認識錯誤,主觀(guān)上以為是自己搶來(lái)的財物,而客觀(guān)上實(shí)際是他人偷來(lái)的財物。在產(chǎn)生這種認識錯誤的時(shí)候,應根據主觀(guān)認識來(lái)判斷。如果乙主觀(guān)知道是他人偷來(lái)的財物,并代他人銷(xiāo)售,那么乙就構成掩飾隱瞞犯罪所得罪。但是乙主觀(guān)上以為是在銷(xiāo)售自己和他人一起搶來(lái)的財物,所以屬于不可罰的事后行為。不能因為乙客觀(guān)上銷(xiāo)售的是他人偷來(lái)的財物,就給乙定掩飾隱瞞犯罪所得罪。
?。?)最后再分析有沒(méi)有法定量刑情節。
?、?甲是搶劫罪中止,犯罪中止是法定的從寬情節。乙構成搶劫罪未遂,犯罪未遂也是法定的從寬處罰情節。(需要說(shuō)明的是,這一考點(diǎn)即使沒(méi)有答出來(lái),是不會(huì )扣分的。)
?、?甲是搶劫罪實(shí)行犯,是主犯。乙是搶劫罪幫助犯,是從犯。從犯也是法定的從寬情節。
3.重審:查漏補缺
迅速再次瀏覽一遍案情,然后再檢查一下自己解題的要點(diǎn),看有沒(méi)有遺漏的事實(shí)和考點(diǎn)。
可能的新發(fā)現:入戶(hù)搶劫。入戶(hù)搶劫是搶劫罪法定的加重處罰情節(或稱(chēng)法定刑升格條件)。由于甲乙是搶劫罪的共同犯罪,所以這個(gè)情節對甲乙都適用。
4.寫(xiě)答案:表述清晰
由于本題是“一句話(huà)”式提問(wèn),所以需要謀篇布局,組織答案。
答案:
?。ㄒ唬╆P(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構成搶劫罪共犯。因二人有搶劫的共同故意和搶劫的共同行為。甲、乙的搶劫屬于入戶(hù)搶劫,因為丙的房間屬于其生活的與外界相對隔離的住所;由于乙與甲共謀入戶(hù),甲事實(shí)上也實(shí)施了入戶(hù)搶劫行為,所以乙雖沒(méi)有入戶(hù),對乙也應適用入戶(hù)搶劫的法定刑。
綜合本案主客觀(guān)方面的事實(shí),可以認定甲為主犯,乙為從犯,對于從犯乙應當從輕、減輕或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構成搶劫罪共犯,但二人的犯罪形態(tài)不同:
?。?)甲的搶劫屬于犯罪中止。因為在當時(shí)的情況下,甲完全能夠達到搶劫既遂,但他自動(dòng)放棄了搶劫行為;由于搶劫中止行為沒(méi)有造成任何損害,所以,對于甲的搶劫中止,應當免除處罰。
?。?)乙的搶劫屬于犯罪未遂。一方面,不能因為甲事實(shí)上取得了手表,就認定乙搶劫既遂,因為該手表并非甲搶劫既遂所得的財物;另一方面,乙并沒(méi)有自動(dòng)放棄自己的搶劫行為,甲的中止行為對于乙來(lái)說(shuō),屬于意志以外的原因。根據刑法規定,對于未遂犯乙,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
?。ǘ╆P(guān)于甲的行為
1. 甲逼迫丙脫光衣服并猥褻丙的行為,成立強制猥褻婦女罪。
2. 甲乘機拿走丙手表的行為,成立盜竊罪。因為拿走手表的行為完全符合盜竊罪的構成要件。拿走手表已不屬于搶劫罪中的強取財物的行為,即不屬于因暴力、脅迫或其他方法壓制或足以壓制了被害人反抗而取得手表的情形。所以,不能將取得手表的事實(shí)評價(jià)在搶劫罪中,而應另認定為盜竊罪。
?。ㄈ╆P(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立盜竊罪。乙客觀(guān)上為甲盜竊手表起到了一定作用(望風(fēng)),但乙并不明知甲會(huì )盜竊財物,所以,乙并不與甲構成盜竊罪的共犯。
2. 基于同樣的理由,乙的行為也不成立強制猥褻婦女罪的共犯。
3. 乙將手表賣(mài)與他人的行為不成立銷(xiāo)售贓物罪。銷(xiāo)售贓物罪是指代為銷(xiāo)售他人犯罪所得的贓物,對于銷(xiāo)售自己犯罪所得的贓物的行為并不成立銷(xiāo)售贓物罪。乙雖在事實(shí)上銷(xiāo)售了甲盜竊所得的財物,但乙是誤以為該手表為與甲共謀搶劫所得的財物,并不知道手表是甲單獨犯罪所得的財物,所以,乙沒(méi)有代為銷(xiāo)售他人犯罪所得贓物的故意,不成立銷(xiāo)售贓物罪。
聯(lián)系客服