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一
寫(xiě)在前面
21世紀以來(lái)，經(jīng)濟高速發(fā)展，公司規模不斷發(fā)展與壯大，隨之而來(lái)的是，公司對資本的需求日漸增強。而對于公司來(lái)說(shuō)，最常用的擴充資本的方式便是發(fā)行新股。發(fā)行新股在滿(mǎn)足公司資本需求的同時(shí)，既可以不用像舉債似的還本付息、增加公司的財務(wù)負擔，又可以減少公司的融資成本、降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險。然而，發(fā)行新股也存在著(zhù)可能稀釋公司原有股東股權比例的問(wèn)題，這就意味著(zhù)亟需一項制度來(lái)保障公司股東的該項權利。
現行《中華人民共和國公司法》第三十四條規定，公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認繳出資，但是全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。該規定賦予了有限責任公司股東優(yōu)先認繳權。然而在實(shí)踐中人們對股東優(yōu)先認繳權行使條件的理解出現了分歧。本文探討的問(wèn)題便是當有限公司增資擴股時(shí)，原股東對其他股東放棄認繳的增資份額是否享有優(yōu)先權？
二
案情簡(jiǎn)介
1997年3月，血液中心與裝卸公司、海螺公司共同出資成立黔峰公司，注冊資金為5500萬(wàn)元。1999年3月，三股東經(jīng)協(xié)商一致，對持股比例進(jìn)行了調整，變更為裝卸公司持股50%、海螺公司持股32%、血液中心持股18%。
2000年4月21日，貴陽(yáng)市人民政府作出筑府通〔2000〕32號批復，明確從2000年4月19日起，黔峰公司原國家股股權代表由裝卸公司變更為友誼集團，友誼集團及其股東將在兩年內逐步以其自有資本收購、置換市財政在黔峰公司的全部國家股本。2000年5月24日，裝卸公司將其持有的黔峰公司的全部股權作價(jià)1184萬(wàn)元轉讓給友誼集團。2001年7月20日，海螺公司將其所持有的黔峰公司的32%的股權全部轉讓給友誼集團。至此，友誼集團持有黔峰公司82%的股權，血液中心持有18%。
后經(jīng)多次轉讓?zhuān)?strong>黔峰公司股權比例變更為大林公司持股54%、益康公司持股19%、億工盛達公司持股18%、友誼集團持股9%。每次變更黔峰公司股權均辦理了工商變更登記，并先后多次對公司章程進(jìn)行了相應修改。
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友誼集團在根據筑府通〔2000〕32號批復收購黔峰公司國有股權時(shí)，因資金不足，友誼集團董事會(huì )于2000年4月28日形成決議，同意捷安公司出資296萬(wàn)元，以友誼集團的名義代購黔峰公司股份9%，以后適當時(shí)再辦理更名手續。在友誼集團2000年5月24日與裝卸公司簽訂股權轉讓協(xié)議后，捷安公司于同日向友誼集團交付了296萬(wàn)元，用于購買(mǎi)黔峰公司股權。此后，捷安公司相關(guān)人員進(jìn)入了黔峰公司董事會(huì )，并出席股東會(huì )會(huì )議。
2005年6月29日，黔峰公司召開(kāi)股東會(huì )暨董事會(huì )，會(huì )議成立了黔峰公司新一屆股東會(huì )，股東單位及股權比例為大林公司54%、益康公司19%、血液中心18%、捷安公司9%。同日，黔峰公司新一屆股東會(huì )召開(kāi)會(huì )議并形成決議，再次明確了上述股東單位及股權比例。
為了完善股權登記手續，友誼集團與捷安公司于2007年2月2日簽訂股權轉讓協(xié)議，并上報貴陽(yáng)市國資委批準后即在工商部門(mén)辦理相關(guān)變更登記手續，變更過(guò)戶(hù)給捷安公司。4月6日，貴陽(yáng)市國資委批復同意友誼集團將名義上持有的黔峰公司的9%的股權及其衍生權益和責任變更過(guò)戶(hù)給捷安公司。之后，由于股東之間就增資擴股事宜發(fā)生爭議，變更登記事項被擱置至今。
2007年5月28日，黔峰公司召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì )，對擬引入戰略投資者，按每股2.8元溢價(jià)私募資金2000萬(wàn)股，各股東按各自的股權比例減持股權，以確保公司順利完成改制及上市的方案再次進(jìn)行討論。會(huì )議形成決議：公司增資擴股2000萬(wàn)股，引進(jìn)外部戰略投資者；大林公司、益康公司、億工盛達公司均同意增資擴股，且放棄認繳的增資份額總計1820萬(wàn)股，轉由新引進(jìn)戰略投資者認購，同意占比為91%；同意捷安公司按9%股比及本次私募方案的溢價(jià)股價(jià)增持180萬(wàn)股。贊成100%。5月29日，大林公司、益康公司、億工盛達公司、捷安公司股東代表均在決議上簽字，其中，捷安公司代表在簽字時(shí)特別注明“同意增資擴股，但不同意引入戰略投資者”。同日，捷安公司向黔峰公司要求對其他股東放棄的認繳份額行使優(yōu)先認購權。
5月31日，捷安公司將其180萬(wàn)股的認繳資金繳納到黔峰公司賬上，并再次致函黔峰公司及各股東，要求對其他股東放棄的出資份額行使優(yōu)先認購權，未獲其他股東及黔峰公司同意。
另查明，黔峰公司的原始章程對公司增資時(shí)出資份額的認繳問(wèn)題未作規定。
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三
裁判要旨
我國《公司法》并沒(méi)有直接規定股東對其他股東放棄的認繳出資比例增資份額有無(wú)優(yōu)先認購權，有限責任公司的股東會(huì )完全可以有權決定將股東對其他股東放棄的認繳出資有無(wú)優(yōu)先認購權的問(wèn)題的決斷方式交由公司章程規定，從而依據公司章程規定方式作出決議，該決議合法有效，股東應當遵循。因此，當公司章程對該問(wèn)題并無(wú)規定，且依法做出的股東會(huì )決議將股東放棄認繳的增資份額轉由公司股東以外的第三人認繳，其他股東主張優(yōu)先認繳的，法院不予支持。
四
律師解讀
1、《公司法》第三十四條規定：
股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。
2、《公司法》第四十三條規定：
股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。
股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。
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3、如果公司在制定章程時(shí)，對于未來(lái)是否會(huì )引進(jìn)外來(lái)投資者有比較確定的判斷，可以在公司章程中設置相應的條款，賦予或者不賦予股東對其他股東放棄認繳權的增資份額的優(yōu)先認購權。比如，公司在成立之初即確定以后不打算引進(jìn)外來(lái)投資者，則可以在章程中直接規定：原股東對其他股東放棄的認繳的增資份額擁有優(yōu)先認購權，這樣可以避免增資擴股時(shí)因其他股東放棄認繳增資份額而“引狼入室”。
五
法院判決
以下為最高法院在（2009）民二終字第3號民事判決書(shū)中“本院認為”部分就有限公司增資擴股時(shí)，原股東對其他股東放棄認繳的增資份額是否享有優(yōu)先權的問(wèn)題的闡述：
我國公司法第三十五條規定“公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照其實(shí)繳的出資比例認繳出資”，直接規定股東認繳權范圍和方式，并沒(méi)有直接規定股東對其他股東放棄的認繳出資比例增資份額有無(wú)優(yōu)先認購權，也并非完全等同于該條但書(shū)或者除外條款即全體股東可以約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外所列情形，此款所列情形完全針對股東對新增資本的認繳權而言的，這與股東在行使認繳權之外對其他股東放棄認繳的增資份額有無(wú)優(yōu)先認購權并非完全一致。對此，有限責任公司的股東會(huì )完全可以有權決定將此類(lèi)事情及可能引起爭議的決斷方式交由公司章程規定，從而依據公司章程規定方式作出決議，當然也可以包括股東對其他股東放棄的認繳出資有無(wú)優(yōu)先認購權問(wèn)題，該決議不存在違反法律強行規范問(wèn)題，決議是有效力的，股東必須遵循。只有股東會(huì )對此問(wèn)題沒(méi)有形成決議或者有歧義理解時(shí)，才有依據公司法規范適用的問(wèn)題。
即使在此情況下，由于公司增資擴股行為與股東對外轉讓股份行為確屬不同性質(zhì)的行為，意志決定主體不同，因此二者對有限責任公司人合性要求不同。在已經(jīng)充分保護股東認繳權的基礎上，捷安公司在黔峰公司此次增資中利益并沒(méi)有受到損害。當股東個(gè)體更大利益與公司整體利益或者有限責任公司人合性與公司發(fā)展相沖突時(shí)，應當由全體股東按照公司章程規定方式進(jìn)行決議，從而有個(gè)最終結論以便各股東遵循。至于黔峰公司準備引進(jìn)戰略投資者具體細節是否已經(jīng)真實(shí)披露于捷安公司，并不能改變事物性質(zhì)和處理爭議方法。
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